№44у-30/12

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда надзорной инстанции

г. Южно-Сахалинск 2 марта 2012 года

Президиум Сахалинского областного суда в составе:

председательствующего: Короля М.Н.,

членов президиума: Втулкина В.А., Никулина В.А., Арефьевой С.Ю., Жуковской З.В., Усольцевой И.В.,

при секретаре: Кирпиченко А.В.

рассмотрел представленные материалы по надзорному представлению заместителя прокурора Сахалинской области А.И. Шмелева на постановление Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 9 августа 2011 года, которым ходатайство осуждённого

КУЛЕША В.И., (биографические данные обезличены), -

о пересмотре вступившего в законную силу приговора Корсаковского городского суда Сахалинской области от 27 февраля 2010 года вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ, удовлетворено частично; постановлено:

приговор Корсаковского городского суда Сахалинской области от 19 октября 2006 года в отношении Кулеша В.И. оставить без изменения;
приговор Корсаковского городского суда Сахалинской области от 20 ноября 2009 года в отношении Кулеша В.И. изменить; переквалифицировать действия Кулеша В.И. с п. «в» ч.2 ст. 231 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) на ч.1 ст. 231 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года № 87-ФЗ) и назначить по данной статье наказание в виде двух лет лишения свободы; в соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначить Кулешу В.И. три года лишения свободы; на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Корсаковского городского суда от 19 октября 2006 года и окончательно назначить Кулешу В.И. наказание в виде трёх лет шести месяцев лишения свободы; в остальной части приговор оставить без изменения;

приговор Корсаковского городского суда Сахалинской области от 27 февраля 2010 года в отношении Кулеша В.И. изменить; назначить ему размер наказания в виде лишения свободы с учётом ст. 62 УК РФ (в редакции от 29 июня 2009 года); за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ, Кулешу В.И. назначить наказание в виде одного года четырёх месяцев лишения свободы; в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний с приговором Корсаковского городского суда Сахалинской области от 20 ноября 2009 года окончательно назначить Кулешу В.И. наказание в виде трёх лет восьми месяцев лишения свободы; в остальной части приговор оставить без изменения.

В кассационном порядке постановление суда не обжаловалось.

В надзорном представлении заместителем прокурора Сахалинской области поставлен вопрос о пересмотре постановления суда.

Заслушав доклад судьи Сахалинского областного суда Яненко Е.Ф., мнение заместителя прокурора Сахалинской области Конюшенко К.В., поддержавшего надзорное представление, полагавшего постановление суда подлежащим изменению по указанным в надзорном представлении основаниям; защитника осуждённого Кулеша В.И. – адвоката Кабизову Л.А., согласившуюся с доводами надзорного представления о необходимости изменения постановления суда и снижения размера назначенного Кулешу В.И. наказания, президиум

установил:

Кулеш В.И., отбывающий в (название исправительного учреждения обезличено) наказание в виде лишения свободы по приговору Корсаковского городского суда Сахалинской области от 27 февраля 2010 года, обратился в Южно-Сахалинский городской суд с ходатайством о смягчении назначенного ему наказания в связи с внесением в уголовный закон изменений, обладающих обратной силой.

Постановлением Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 9 августа 2011 года указанное ходатайство осуждённого удовлетворено частично;

постановлено: приговор Корсаковского городского суда Сахалинской области от 19 октября 2006 года в отношении Кулеша В.И. оставить без изменения;

приговор Корсаковского городского суда Сахалинской области от 20 ноября 2009 года в отношении Кулеша В.И. изменить: переквалифицировать действия Кулеша В.И. с п. «в» ч.2 ст. 231 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) на ч.1 ст. 231 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года № 87-ФЗ) и назначить по данной статье наказание в виде двух лет лишения свободы; в соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначить Кулешу В.И. три года лишения свободы; на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединить частично неотбытое наказание по приговору Корсаковского городского суда от 19 октября 2006 года и окончательно назначить Кулешу В.И. наказание в виде трёх лет шести месяцев лишения свободы; в остальной части приговор оставить без изменения;

приговор Корсаковского городского суда Сахалинской области от 27 февраля 2010 года в отношении Кулеша В.И. изменить; назначить ему размер наказания в виде лишения свободы с учётом ст. 62 УК РФ (в редакции закона от 29 июня 2009 года); за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ, Кулешу В.И. назначить наказание в виде одного года четырёх месяцев лишения свободы; в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний с приговором Корсаковского городского суда Сахалинской области от 20 ноября 2009 года окончательно назначить Кулешу В.И. наказание в виде трёх лет восьми месяцев лишения свободы; в остальной части приговор оставить без изменения.

В кассационном порядке постановление суда не обжаловалось.

В надзорном представлении заместитель прокурора Сахалинской области ставит вопрос об изменении постановления суда в связи с неправильным применением уголовного закона и о постановлении следующего решения: считать осуждённым Кулеша В.И. по приговору Корсаковского городского суда от 20 ноября 2009 года по ч.1 ст. 231 УК РФ в редакции Федерального закона № 87-ФЗ от 19 мая 2010 года к одному году четырём месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ – к трём годам пяти месяцам лишения свободы; считать осуждённым Кулеша В.И. по приговору Корсаковского городского суда от 27 февраля 2010 года на основании ч.5 ст. 69 УК РФ - к трём годам семи месяцам лишения свободы, - указывая следующее:

приводя в соответствие с изменениями, внесёнными в уголовный закон приговор Корсаковского городского суда от 20 ноября 2009 года, суд верно переквалифицировал содеянное Кулешом В.И. с п. «в» ч.2 ст. 231 УК РФ в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года на ч.1 ст. 231 УК РФ в редакции Федерального закона № 87-ФЗ от 19 мая 2010 года; в то же время суд не учёл, что приговор постановлен в особом порядке, а потому в соответствии с правилами ч.7 ст. 316 УПК РФ по ч.1 ст. 231 УК РФ Кулешу В.И. не могло быть назначено наказание, превышающее один год четыре месяца лишения свободы, в связи с чем назначенное осуждённому наказание подлежит снижению до указанного предела;

поскольку при приведении приговора Корсаковского городского суда от 20 ноября 2009 года в соответствие с внесёнными в уголовный закон изменениями на основании ч.3 ст. 69 УК РФ суд назначил Кулешу В.И. наказание в виде трёх лет лишения свободы, тогда как тем же приговором по ч.2 ст. 228 УК РФ Кулешу В.И. уже назначалось наказание в виде трёх лет лишения свободы, наказание, назначенное Кулешу В.И. на основании ч.3 ст. 69 УК РФ, снижению не подлежит; однако подлежит снижению размер наказания, назначенного осуждённому на основании ст. 70 УК РФ;

в связи со снижением размера наказания, назначенного Кулешу В.И. приговором от 20 ноября 2009 года, подлежит снижению и размер наказания, окончательно назначенного приговором Корсаковского городского суда от 27 февраля 2010 года.

Изучив материалы судебного производства, проверив и оценив доводы надзорного представления, заслушав мнения участвующих в деле лиц, президиум приходит к выводу об удовлетворении надзорного представления и об изменении постановления суда.

В соответствии с ч.4 ст. 7 УПК РФ постановление судьи должно быть законным, обоснованным и мотивированным. Постановление Южно-Сахалинского городского суда от 9 августа 2011 года, вынесенное по итогам рассмотрения ходатайства осуждённого Кулеша В.И., указанным требованиям закона соответствует не в полной мере.

В соответствии с ч.1 ст. 9, ч.1 ст. 10 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния; уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным способом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Приговором Корсаковского городского суда от 19 октября 2006 года Кулеш В.И. осуждён за совершение в совершеннолетнем возрасте преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ, к двум годам лишения свободы; в соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком три года.

Названным приговором правила ст. 62 УК РФ при назначении осуждённому наказания не применялись.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришёл к верному выводу о том, что с момента постановления приговора и до момента рассмотрения судом ходатайства осуждённого в уголовный закон изменения, улучшающие положение осуждённого, а потому обладающие обратной силой, не вносились.

Приговором Корсаковского городского суда от 20 ноября 2009 года Кулеш В.И. осуждён по ч.1 ст. 228 УК РФ к одному году шести месяцам лишения свободы; по п. «в» ч.2 ст. 231 УК РФ – к трём годам лишения свободы; по ч.2 ст. 228 УК РФ – к трём годам лишения свободы; на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности названных преступлений – к трём годам шести месяцам лишения свободы; в соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение приговором Корсаковского городского суда от 19 октября 2006 года, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров назначено четыре года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Правила ч.1 ст. 62 УК РФ при назначении Кулешу В.И. наказания данным приговором не применялись.

Суд первой инстанции пришёл к верному выводу о том, что в ч.ч. 1 и 2 ст. 228 УК РФ изменения, улучшающие положение осуждённого, не вносились.

Действия Кулеша В.И. в отношении 16 растений мака данным приговором были квалифицированы по п. «в» ч.2 ст. 231 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года) как посев и выращивание запрещённых к возделыванию растений, содержащих наркотические вещества, совершённые в крупном размере.

Федеральным законом № 87-ФЗ от 19 мая 2010 года в ст. 231 УК РФ внесены изменения, в связи с чем содеянное Кулешом В.И. верно переквалифицировано судом первой инстанции на ч.1 ст. 231 УК РФ в редакции данного закона - как незаконное культивирование в крупном размере растений, содержащих наркотические средства, поскольку в соответствии с Перечнем растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённым постановлением Правительства РФ от 27 ноября 2010 года № 934 крупным размером культивирования растений, содержащих наркотические средства, для целей ст. 231 УПК РФ в отношении мака снотворного и других видов мака рода Paraver, содержащих наркотические средства является размер от 10 растений.

Вместе с тем, назначив Кулешу В.И. по ч.1 ст. 231 УК РФ наказание в виде двух лет лишения свободы, суд не учёл, что приговор Корсаковского городского суда от 20 ноября 2009 года в отношении Кулеша В.И. постановлен в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

В соответствии с ч.7 ст. 316 УПК РФ назначаемое Кулешу В.И. наказание не могло превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершённое преступление.

Санкция ч.1 ст. 231 УК РФ в редакции Федерального закона №87-ФЗ от 19 мая 2010 года предусматривает максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет.

При таких обстоятельствах Кулешу В.И. за данное преступление не могло быть назначено наказание, превышающее один год четыре месяца лишения свободы, о чём верно указано в надзорном представлении.

Названное обстоятельство в соответствии с ч.1 ст. 409, п. 3 ч.1 ст. 379 УПК РФ является основанием для изменения постановления путём снижения назначенного Кулешу В.И. по ч.1 ст. 231 УК РФ наказания до одного года четырёх месяцев лишения свободы.

Вместе с тем приговором Корсаковского городского суда от 20 ноября 2009 года Кулешу В.И. на основании ч.3 ст. 69 УК РФ назначалось наказание в виде лишения свободы на срок три года шесть месяцев. Правильно оставив без изменения наказание, назначенное осуждённому по ч.1 ст. 228 и. ч. 2 ст. 228 УК РФ, в том числе назначенное по ч.2 ст. 228 УК РФ наказание в виде трёх лет лишения свободы, суд постановил о назначении на основании ч.3 ст. 69 УК РФ наказания также в размере трёх лет лишения свободы. В связи с чем размер назначенного осуждённому на основании данной нормы уголовного закона наказания уменьшен быть не может.

Однако, соблюдая требования принципа справедливости, президиум снижает размер назначенного Кулешу В.И. данным приговором на основании ст. 70 УК РФ наказания до трёх лет пяти месяцев лишения свободы.

Приговором Корсаковского городского суда от 27 февраля 2010 года Кулеш В.И. осуждён по ч.1 ст. 228 УК РФ к одному году шести месяцам лишения свободы; на основании ч.5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Корсаковского городского суда от 20 ноября 2009 года - к четырём годам одному месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Указанный приговор постановлен в особом порядке, отягчающих наказание осуждённого Кулеша В.И. обстоятельств судом не усмотрено, смягчающими наказание обстоятельствами признаны явка с повинной, полное признание вины. Таким образом, фактически при назначении Кулешу В.И. наказания применены правила ч.1 ст. 62 УК РФ.

При таких обстоятельствах назначенное Кулешу В.И. по ч.1 ст. 228 УК РФ наказание не могло превышать один год четыре месяца лишения свободы.

Вместе с тем приговор Корсаковского городского суда постановлен 27 февраля 2010 года, то есть после вступления в законную силу Федерального закона № 141-ФЗ от 20 июня 2009 года, а потому пересмотр данного приговора в связи с неправильным применением уголовного закона должен был осуществляться в порядке надзора, а не в порядке, установленном главой 47 УПК РФ. Однако с учётом того, что вопрос об отмене постановления суда по данному основанию в надзорном представлении не ставится, президиум оспариваемое постановление суда в части снижения размера наказания, назначенного указанным приговором по ч.1 ст.228 УК РФ, оставляет без изменения.

В то же время в связи с изменением размера наказания, окончательно назначенного по приговору Корсаковского городского суда от 20 ноября 2009 года, президиум снижает размер наказания, назначенного Кулешу В.И. приговором от 27 февраля 2010 года на основании ч.5 ст. 69 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, президиум

постановил:

надзорное представление заместителя прокурора Сахалинской области удовлетворить.

Постановление Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 9 августа 2011 года в отношении Кулеша В.И. изменить:

считать Кулеша В.И. осуждённым приговором Корсаковского городского суда Сахалинской области от 20 ноября 2009 года по ч.1 ст. 231 УК РФ (в редакции Федерального закона № 87-ФЗ от 19 мая 2010 года) к одному году четырём месяцам лишения свободы; на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 228, ч.1 ст. 231, ч.2 ст.228 УК РФ, - к трём годам лишения свободы; на основании ст.70 УК РФ по совокупности с приговором Корсаковского городского суда от 19 октября 2006 года – к трём годам пяти месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

считать Кулеша В.И. осуждённым приговором Корсаковского городского суда Сахалинской области от 27 февраля 2010 года окончательно на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ – к трём годам семи месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

в остальной части то же постановление оставить без изменения.

Председательствующий: М.Н. Король

Копия верна.

Председательствующий: М.Н. Король