Судья Савельева В.Ю. Дело №22-2190

Докладчик Исаев М.Н.

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г.Южно-Сахалинск 3 ноября 2010 года

Судебная коллегия по уголовным делам Сахалинского областного суда в составе:

председательствующего Исаева М.Н., судей Горовко А.А. и Проскуряковой А.П.

с секретарем Трищенко И.Н.,

с участием прокурора отдела прокуратуры Сахалинской области Климковой О.Е., осужденного Шуверова А.В. и защитника по соглашению – адвоката Ефимчука Е.А.

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора г.Южно-Сахалинска Крутченко С.А. на приговор Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 17 сентября 2010 года,

Шуверов А.В., персональные данные обезличены,

осужден в порядке ст.316 УПК РФ за совершение преступлений, предусмотренных:

- ч.2 ст.188 УК РФ, к 3 годам лишения свободы;

- ч.2 ст.228 УК РФ, к 3 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения данных наказаний окончательно Шуверову А.В. назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст.73 УК РФ назначенное Шуверову А.В. наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком на 5 лет, с возложением обязанностей: не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденных, являться на регистрации в назначенное этим органом время, работать, пройти обследование у врача – нарколога и при необходимости пройти курс лечения.

Заслушав доклад судьи областного суда Исаева М.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, мотивы кассационного представления и дополнения к нему, выслушав выступления прокурора Климковой О.Е., защитника Ефимчука Е.А. и осужденного Шуверова А.В., судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

В кассационном представлении и дополнении к нему заместитель прокурора г.Южно-Сахалинска Крутченко С.А. просит приговор отменить в связи с неправильным применением уголовного закона, нарушением уголовно-процессуального закона, а также в связи с несправедливостью приговора вследствие чрезмерной мягкости назначенного Шуверову А.В. наказания ввиду незаконного и необоснованного применения к нему положений ст.73 УК РФ.

В обоснование своей позиции автор кассационного представления ссылается на то, что суд не учел степень общественной опасности совершенных Шуверовым А.В. преступлений, направленных против здоровья населения, его личность и то, что он будучи гражданином Республики Казахстан не является гражданином Российской Федерации.

Последнее, по мнению прокурора, в силу п.п.5,6 ч.1 ст.7 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25 июля 2010 года за №115-ФЗ о том, что разрешение на временное проживание иностранному гражданину не выдается, а ранее выданное разрешение аннулируется в случае, если данный иностранный гражданин осужден вступившим в законную силу приговором суда за совершение тяжкого преступления на территории Российской Федерации, влечёт заведомое несоблюдение Шуверовым А.В. режима отбывания им условного осуждения, по которому он обязан не менять постоянного места жительства и работать в течение пяти лет, либо послужит основанием его нелегального нахождения на территории РФ, что является административным правонарушением.

Кроме того, в кассационном представлении обращается внимание на незаконность квалификации преступных действий Шуверова А.В. по ч.2 ст.188 УК РФ в редакции закона от 27 декабря 2009 года № 377-ФЗ, несмотря на то, что преступление совершено в мае 2009 года, то есть до вступления в силу данного Федерального закона, установившего дополнительный вид наказания в виде ограничения свободы, о котором упомянуто в описательно-мотивировочной части приговора.

Наряду с этим автор кассационного представления отмечает необходимость признания в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Шуверова А.В., - его активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

В своих выступлениях в суде кассационной инстанции прокурор Климкова О.Е. поддержала доводы кассационного представления, а защитник Ефимчук Е.А. и осужденный Шуверов А.В., высказав возражения, попросили приговор не отменять, сославшись на намерение последнего получить российское гражданство.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, а также аргументы сторон, высказанные в настоящем судебном заседании, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение, исходя из следующего.

В соответствии с п.3 ч.1 ст.379 и п.1 ст.382 УПК РФ основанием отмены приговора в кассационном порядке является неправильное применение уголовного закона, выразившееся в нарушении требований Общей части Уголовного кодекса РФ, а в соответствии с п.4 ч.1 ст.379 и ст.383 УПК РФ основанием отмены приговора в кассационном порядке является несправедливость приговора, по которому назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части УК РФ, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости.

В силу ч.2 ст.297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Доводы кассационного представления о несправедливости приговора вследствие условного, а не реального осуждения к лишению свободы Шуверова А.В. представляются убедительными, и коллегия их рассматривает как повод к отмене приговора.

Частью 1 ст.6 УК РФ определено, что наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившего преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч.2 ст.43 УК РФ, наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

В соответствии с ч.1 ст.60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Согласно с ч.3 ст.60 УК РФ, при назначении наказания учитывается характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

В данном случае, судебная коллегия соглашается с автором кассационного представления, и находит, что назначение осужденному за два умышленных тяжких преступления Шуверову А.В. условной меры наказания не в полной мере отвечает перечисленным нормам закона и более того, сопряжено с допущенным судом грубым нарушением судом требований нормы Общей части Уголовного кодекса РФ.

Часть 1 ст.73 УК РФ гласит: «Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным.».

В соответствии с ч.ч.2,3 ст.73 УК РФ при назначении условного осуждения: суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства; суд устанавливает испытательный срок, в течение которого условно осужденный должен своим поведением доказать свое исправление; суд возлагает на условно осужденного с учетом его возраста, трудоспособности и состояния здоровья исполнение определенных обязанностей: не менять постоянного места жительства, работы, учебы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, не посещать определенные места, пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании или венерического заболевания, трудиться (трудоустроиться) либо продолжить обучение в общеобразовательном учреждении и др.

При этом в силу ч.6 ст.73 УК РФ контроль за поведением условно осужденного осуществляется уполномоченным на то специализированным государственным органом.

Тем самым уголовный закон прямо указывает на наличие возможности отбывания осужденным условной меры наказания под контролем специализированного государственного органа в качестве основного условия применения к нему положений ст.73 УК РФ.

Данное требование уголовного закона Южно-Сахалинским городским судом не соблюдено, поскольку согласно приговору Шуверов А.В., совершивший два умышленных тяжких преступления, являясь гражданином Республики Казахстан, а не Российской Федерации, т.е. иностранным гражданином, нахождение которого регламентируется Федеральным законом РФ от 25 июля 2002 года №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», вопреки требованиям п.5 ч.1 ст.7, п.5 ч.1 ст.9 этого федерального закона о том, что разрешение на временное проживание как и вид на жительство иностранному гражданину не выдается, а ранее выданные аннулируются, если он осужден вступившим в законную силу приговором суда за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления, должен находиться на территории Российской Федерации в течение пяти лет испытательного срока под контролем российской уголовно-исполнительной инспекции, чего она не сможет сделать в случае убытия Шуверова А.В. к месту своего постоянного жительства в Республике Казахстан.

Такое заведомо невыполнимое судебное решение судом первой инстанции принято без учета ч.3 ст.62 Конституции РФ о том, что иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Ссылка защиты на намерение Шуверова А.В. получить в ближайшее время гражданство Российской Федерации как на основание для сохранения его условного осуждения несостоятельна, т.к. ст.16 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» прямо указывает, что отклоняются заявления о приеме в гражданство Российской Федерации и о восстановлении в гражданстве Российской Федерации, поданные лицами, которые: выдворялись за пределы Российской Федерации в соответствии с федеральным законом; имеют неснятую или непогашенную судимость за совершение умышленных преступлений на территории Российской Федерации; преследуются в уголовном порядке компетентными органами Российской Федерации за преступления, признаваемые таковыми в соответствии с федеральным законом (до вынесения приговора суда или принятия решения по делу); осуждены и отбывают наказание в виде лишения свободы за действия, преследуемые в соответствии с федеральным законом (до истечения срока наказания).

Таким образом очевидно, что Южно-Сахалинским городским судом в отношении Шуверова А.В. постановлен обвинительный приговор, который нельзя признать законным, обоснованным и справедливым.

В связи с этим в силу п.3 ч.1 ст.378 УПК РФ приговор отменяется и уголовное дело направляется на новое судебное рассмотрение, в рамках которого другому составу Южно-Сахалинского городского суда надлежит с соблюдением норм УПК рассмотреть данное уголовное дело и постановить основанное на законе судебное решение.

Соглашаясь с кассационным представлением, судебная коллегия отмечает, что при новом рассмотрении дела заслуживает внимания и требует должной судебной оценки замечание прокурора по вопросу применения редакции ч.2 ст.188 УК РФ с учетом ст.9 УК РФ, а также указанное в представлении, но не учтенное судом обстоятельство, смягчающее наказание Шуверова А.В., что также будет отвечать принципу справедливости нового судебного решения.

Исключительных обстоятельств, влекущих обязательную отмену ранее примененной судом первой инстанции меры пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении в отношении Шуверова А.В. по делу не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.373,378,379,388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Кассационное представление заместителя прокурора г.Южно-Сахалинска Крутченко С.А. удовлетворить.

Приговор Южно-Сахалинского городского суда Сахалинской области от 17 сентября 2010 года в отношении Шуверова А.В. отменить и уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

Меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении в отношении Шуверова А.В. оставить без изменения до ее разрешения Южно-Сахалинским городским судом Сахалинской области в порядке ст.255 УПК РФ.

Председательствующий Исаев М.Н.

Судьи: Горовко А.А.

Проскуряковой А.П.

«Копия верна»,- судья Сахалинского областного суда Исаев М.Н.