1 инст.: Виноградова О.А. 2 инст.: не обж. 1 инст.: Захарова М.А. 2 инст.: Жупанов А.А. (докладчик), Макаров Э.И., Уланова Ю.Ю. Копия Дело № 44–у–15/2010 ПОСТАНОВЛЕНИЕ суда надзорной инстанции г.Псков 21 мая 2010 года Президиум Псковского областного суда в составе: председательствующего Кондратьева В.Н., членов президиума Победова В.В., Сладковской Е.В., Ельчаниновой Г.А., с участием защитника Мамченко А.И., заместителя прокурора Псковской области Неговоры А.Е. рассмотрел надзорное представление заместителя прокурора Псковской области Неговоры А.Е. о пересмотре приговора Псковского городского суда Псковской области от 26 сентября 2005 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 26 октября 2005 года в отношении осужденного ФСН. Заслушав доклад судьи Аброськина Г.И., мнение заместителя прокурора Псковской области Неговоры А.Е., полагавшего необходимым приговор изменить, адвоката Мамченко А.И., действующую в интересах осужденного ФСН, указавшую на необходимость изменения приговора, президиум УСТАНОВИЛ: Приговором Псковского городского суда Псковской области от 26 сентября 2005 года ФСН, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый: 06 июля 2000 года Псковским городским судом по п.«б» ч.3 ст.158 УК РФ к 6 годам 10 месяцам лишения свободы, по п.п. «а», «б», «в», «г», «д» ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет лишения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание неотбытое по приговору Псковского городского суда от 02 марта 1993 года, и окончательно назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. 26 января 2004 года постановлением Псковского районного суда приговор от 06 июля 2000 года приведен в соответствие с новым уголовным законом: действия переквалифицированы с п.«б» ч.3 ст.158 УК РФ на ч.3 ст.158 УК РФ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 г. №162-ФЗ), с п.п. «а», «б», «в», «г», «д» ч.2 ст.161 УК РФ на п.п. «а», «в», «г» ч.2 ст.161 УК РФ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 г. №162-ФЗ); наказание по ч.3 ст.158 УК РФ снижено до 6 лет лишения свободы; назначенное ФСН наказание по правилам ч.3 ст.69, ст.70 УК РФ оставлено без изменения. 09 апреля 2004 года постановлением Псковского районного суда освобожден от отбывания наказания условно-досрочно на 2 года 5 месяцев 16 дней. осужден: по ч.2 ст. 228 УК РФ к 6 годам лишения свободы; по ч.1 ст. 2281 УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно определено к отбытию 8 лет лишения свободы. В соответствии со ст.79 УК РФ условно-досрочное освобождение от отбывания наказания по приговору от 06 июля 2000 года отменено. На основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание неотбытое по приговору от 06 июля 2000 года, и окончательно определено к отбытию 9 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания исчислен с 07 мая 2005 года. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 26 октября 2005 года приговор в отношении ФСН изменен: срок наказания ФСН определено исчислять с 05 мая 2005 года. В остальной части приговор оставлен без изменения. В надзорном представлении заместитель прокурора Псковской области Неговора А.Е. ставит вопрос о пересмотре приговора от 26 сентября 2005 года и кассационного определения от 26 октября 2005 года в отношении ФСН в связи с неправильным применением уголовного закона. Полагает, что действия ФСН, связанные с незаконным сбытом наркотических средств, следует квалифицировать по ч.3 ст.30, ч.1 ст.2281 УК РФ, то есть как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку передача наркотического средства осуществлялась в ходе проверочной закупки. Прокурор также просит снизить назначенное осужденному наказание. Изучив материалы уголовного дела, с учетом доводов надзорного представления, президиум находит состоявшиеся в отношении ФСН судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям. Приговором Псковского городского суда от 26 сентября 2005 года ФСН осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, и за незаконный сбыт наркотического средства. Преступления совершены ФСН при следующих обстоятельствах: В неустановленное время в районе <адрес> ФСН у неустановленного лица незаконно приобрел наркотические средства: героин общей массой не менее 24,314гр, гашиш массой 6,67гр и МДА массой 2,037гр, которые хранил у себя дома по адресу: <адрес> до их изъятия 05 мая 2005 года сотрудниками УФСКН РФ по Псковской области и 07 мая 2005 года при досмотре передачи в ИВС г.Пскова. Он же, 05 мая 2005 года около 00.30 часов по месту своего жительства: <адрес> незаконно сбыл за 300 рублей часть хранящегося у него наркотического средства – героин массой не менее 0,135 гр КЯГ Как видно из приговора, незаконный сбыт ФСН наркотического средства (героина массой не менее 0,135 гр) КЯГ 05 мая 2005 года происходил в ходе оперативно-розыскного мероприятия – проверочная закупка. По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой под контролем представителей правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 года №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (в редакции Федерального закона от 26.12.2008 года № 293-ФЗ), содеянное следует квалифицировать как покушение на совершение преступления, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота. При таких обстоятельствах, приговор в отношении ФСН подлежит изменению, а действия осужденного - переквалификации с ч.1 ст.2281 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.1 ст.2281 УК РФ. Судом первой инстанции ФСН назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией статьи, поэтому требования ч.3 ст.66 УК РФ фактически соблюдены. Учитывая, что каких-либо исключительных обстоятельств, дающих основание для назначения наказания с применением положений ст.64 УК РФ по делу не имеется, президиум надзорное представление, в части снижения ФСН наказания за это преступление, оставляет без удовлетворения. Согласно ч.1 ст.10 УК РФ закон, улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу и подлежит применению в конкретном деле независимо от стадии судопроизводства, в которой должен решаться вопрос о применении этого закона. При этом, при приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом подлежат применению все установленные УК РФ в редакции этого закона общие и специальные правила, в соответствии с которыми при постановлении приговора решается вопрос о назначении наказания. Как видно из представленных материалов, постановлением Псковского районного суда от 26 января 2004 года приговор Псковского городского суда от 06 июля 2000 года в отношении ФСН был приведен в соответствие с новым уголовным законом: действия ФСН переквалифицированы с п.«б» ч.3 ст.158 УК РФ на ч.3 ст.158 УК РФ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 г. №162-ФЗ), с п.п. «а», «б», «в», «г», «д» ч.2 ст.161 УК РФ на п.п. «а», «в», «г» ч.2 ст.161 УК РФ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 г. №162-ФЗ); наказание по ч.3 ст.158 УК РФ снижено до 6 лет лишения свободы, а по совокупности преступлений и приговоров – оставлено без изменений. Президиум принимает во внимание, что данный приговор, с учетом его пересмотра, повлиял на назначение окончательного наказания ФСН по приговору, на который принесено надзорное представление. Как следует из приговора Псковского городского суда от 06 июля 2000 года ФСН был осужден, в том числе, и за ряд краж чужого имущества, по многим из которых он дал явки с повинной, признанные судом смягчающим обстоятельством. Обстоятельств отягчающих наказание осужденного суд не установил. Санкция ч.3 ст.158 УК РФ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 г. №162-ФЗ) предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 2 до 6 лет. С учетом предписаний ч.1 ст.62 УК РФ (в ред. Федерального закона от 29.06.2009г. №141-ФЗ) назначенное ФСН наказание по ч.3 ст.158 УК РФ не может превышать 4 лет лишения свободы. В связи с этим, постановление Псковского районного суда от 26 января 2004 года по пересмотру приговора Псковского городского суда от 06 июля 2000 года в части назначения наказания по ч.3 ст.158 УК РФ, а также в порядке ч.3 ст.69, ст.70 УК РФ подлежит изменению. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 408, 409 УПК РФ, президиум ПОСТАНОВИЛ: Надзорное представление заместителя прокурора Псковской области Неговоры А.Е. о пересмотре приговора Псковского городского суда Псковской области от 26 сентября 2005 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 26 октября 2005 года в отношении осужденного ФСН удовлетворить частично. Постановление Псковского районного суда Псковской области от 26 января 2004 года о пересмотре приговора Псковского городского суда от 06 июля 2000 года в отношении ФСН изменить: С учетом положений ч.1 ст.62 УК РФ (в ред. Федерального закона от 29.06.2009г. №141-ФЗ) снизить назначенное ему наказание по ч.3 ст.158 УК РФ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 г. №162-ФЗ) до 4 лет лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.158 УК РФ и п.п. «а», «в», «г» ч.2 ст.161 УК РФ, назначить 4 года 2 месяца лишения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, окончательно определить к отбытию 4 года 8 месяцев лишения свободы. Приговор Псковского городского суда Псковской области от 26 сентября 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 26 октября 2005 года в отношении ФСН изменить: Переквалифицировать действия ФСН с ч.1 ст.2281 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.1 ст.2281 УК РФ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 г. №162-ФЗ), назначив 4 года лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.2 ст.228 УК РФ и ч.3 ст.30, ч.1 ст.2281 УК РФ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 г. №162-ФЗ) определить ему к отбытию 8 лет лишения свободы. Исключить из резолютивной части приговора Псковского городского суда Псковской области от 26 сентября 2005 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 26 октября 2005 года указание о назначении Фирсову С.Н. наказания с применением ст.70 УК РФ в связи с отбытием им наказания по приговору Псковского городского суда Псковской области от 06 июля 2000 года. В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения. Председательствующий /подпись/ В.Н. Кондратьев Копия верна: Судья Псковского областного суда Г.И. Аброськин 1 1