Судья Москаленко Т.Ю. № 22-784
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Псков 18 августа 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Псковского областного суда в составе:
председательствующего: Жупанова А.А.
судей: Аброськина Г.И., Бобровой Л.И.
при секретаре Сазоновой Ю.В.
рассмотрела в судебном заседании кассационное представление прокурора и.о. прокурора Себежского района В.В. Журавлевой, кассационные жалобы осужденного Цысь В.В. и его защитника - адвоката А.В. Ивановой на приговор Себежского районного суда от 30 июня 2010 года, которым
Цысь В.В., < ... >, ранее судимый:
1.21 апреля 2005 года по ст. 319 УК РФ к 4 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработка;
2. 16 сентября 2005 года по ст. 70 УК РФ, с изменениями, внесенными постановлением президиума Псковского областного суда от 18 января 2008 года к 5 годам 7 месяцам лишения свободы, освобожденного условно-досрочно постановлением от 09 апреля 2008 года на 2 года 8 месяцев 8 дней,
осужден:
- по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.1 УК РФ - к 4 годам лишения свободы
- по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ - к 5 годам лишения свободы
На основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, определено к отбыванию 5 лет 6 месяцев лишения свободы.
На основании ч.7 ст. 79 УК РФ Цысь В.В. отменено условно-досрочное освобождение от наказания по постановлению от 09 апреля 2008 года.
В соответствии со ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию Цысь В.В. частично присоединено неотбытое наказание по приговору Себежского районного суда от 16 сентября 2005 года в виде 6 месяцев лишения свободы, окончательно определено к отбыванию 6 лет в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен с 30 июня 2010 года.
В срок отбытого наказания Цысь В.В. зачтено содержание под стражей с 27 октября по 24 декабря 2009 года.
Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Бобровой Л.И., осужденного Цысь В.В., его защитника - адвоката Семенова Д.В., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Новикова А.А., полагавшего необходимым отменить приговор суда, как постановленный с существенными нарушениями уголовно-процессуального законодательства, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Цысь В.В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств и покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере средств и покушении на незаконныйшении на незаконный сбыт наркотическиоктября по 24 декабря 2009 года.
Себежского райо, совершенных 22 и 27 октября 2009 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационном представлении прокурор просит отменить постановленный судом приговор в связи с мягкостью назначенного наказания, полагая, что суд не в полной мере учел характер и степень общественной опасности содеянного Цысь В.В., а также данные о личности осужденного.
В кассационной жалобе осужденный Цысь В.В. просит отменить приговор. В обоснование жалобы указывает на необоснованность отказа в удовлетворении отвода судье Москаленко Т.Ю. и необоснованность обвинения, построенного на показаниях «засекреченного» свидетеля. Кроме того, осужденный полагает, что судом не дана оценка его объяснениям о происхождении обнаруженных у него меченных денег, показаниям Д. и П., а также участию при проведении оперативно-розыскных мероприятий 22 и 27 октября 2010 одних и тех же понятых.
Защитник Цысь В.В.– адвокат А.В. Иванова в кассационной жалобе просит отменить приговор, полагая, выводы суда, изложенные в нем не соответствующими фактическим обстоятельствам, а вину Цысь В.В. не доказанной. Кроме того, защитник указывает на существенные нарушения уголовно-процессуального закона при рассмотрении дела, полагая необоснованным отказ в удовлетворении отвода, заявленного председательствующему, считая, что такой отказ противоречит позиции Конституционного суда, изложенной в определении от 01.11.2007 года.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене ввиду нарушения уголовно- процессуального закона.
Судебная коллегия находит обоснованными доводы кассационных жалоб о наличии обстоятельств, препятствующих участию судьи Москаленко Т.Ю. в рассмотрении уголовного дела по обвинению Цысь В.В. по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.1 и ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ.
Как усматривается из материалов дела, судьей Москаленко Т.Ю. 7 июня 2010 года вынесен обвинительный приговор в отношении Д., признанного виновным в совершении пособничества в покушении на незаконное приобретение у Цысь В.В. без цели сбыта наркотических средств.
Таким образом, позиция, высказанная судьей в процессуальном решении, относительно наличия события преступления и виновности Цысь В.В. препятствует ее участию в рассмотрении данного уголовного дела.
Судья не может повторно участвовать в рассмотрении уголовного дела, если он ранее принимал решения по вопросам, вновь ставшим предметом судебного разбирательства.
Нарушение судом требований ч.2 ст. 381 УПК РФ.
Доводы кассационного представления о чрезмерной мягкости назначенного наказания и кассационных жалоб о недоказанности вины Цысь В.В. в совершении преступления не рассматриваются судебной коллегией. Данные доводы подлежат проверке в ходе нового судебного разбирательства.
При новом рассмотрении суду необходимо при соблюдении требований уголовно-процессуального закона полно и всесторонне исследовать все обстоятельства дела, дать оценку доказательствам в их совокупности, принять правильное и обоснованное решение.
Судебная коллегия, учитывая общественную опасность преступления, в котором обвиняется Цысь В.В., данные о личности подсудимого, считает необходимым применить меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 1 месяц.
Руководствуясь ст. 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Себежского районного суда Псковской области от 30 июня 2010 года в отношении Цысь В.В. отменить и направить дело на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в ином составе судей.
Применить в отношении Цысь В.В. меру пресечения - «заключение под стражу» сроком на один месяц до 18 сентября 2010 года включительно.
Председательствующий:
Судьи: