Судья Козловский А.Н. Дело 22-537

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Псков 23 мая 2012 года.

Судебная коллегия по уголовным делам Псковского областного суда в составе:

Председательствующего Жупанова А.А.,

судей: Лукина Ю.Н., Макарова Э.И.,

с участием прокурора Алёхиной Н.В.,

при секретаре Полянской Д.В.,

рассмотрела в судебном заседании от 23 мая 2012 года кассационную жалобу осужденного Поцепай Е.В. на постановление судьи Псковского районного суда Псковской области от 2 апреля 2012 года, которым

в отношении Поцепая Е.В., ... года рождения, уроженца ...,

изменен приговор Тверского районного суда г. Москвы от 28 июня 2010 года.

Заслушав доклад судьи Лукина Ю.Н., мнение прокурора Алёхиной Н.В., судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Приговором Бутырского межмуниципального суда г. Москвы от 3 сентября 1999 года Поцепай Е.В. был признан виновным в покушении на кражу, а именно на тайное хищение имущества, совершенное 24 января 1999 года группой лиц по предварительному сговору, неоднократно, с незаконным проникновением в жилище и причинением значительного ущерба гражданину в 40950 рублей, за совершение которого, с учетом изменения внесенного определением Московского городского суда от 11 ноября 1999 года, судим по ст. 30 ч.3, ст. 158 ч.3 п. «в» УК РФ / в ред. ФЗ от 13.06.1996 г. №64-ФЗ/ к 5 годам лишения свободы.

Приговором Тверского районного суда г. Москвы от 28 июня 2010 года Поцепай Е.В. осужден по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ст. 161 ч.2 п. «а,г» УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ст. 162 ч.2 УК РФ к 6 годам лишения свободы, в соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ – по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением Псковского районного суда от 3 марта 2011 года, с учетом изменений внесенных кассационным определением Псковского областного суда от 4 мая 2011 года /ст. 158 ч.3 УК РФ в ред. ФЗ от 8.12.2003 года № 162-ФЗ/ действия осужденного по приговору суда от 3 сентября 1999 года переквалифицированы на ст. 30 ч.3. ст. 158 ч.2 п. «а,в,г» УК РФ /в ред. ФЗ от 13.06.1996 г. №64-ФЗ/, как покушение на кражу, то есть на тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище и причинением значительного ущерба потерпевшему. В связи с чем и положением ч.3 ст. 66 УК РФ, срок наказания в виде лишения свободы за данное преступление осужденному снижен с 5 лет до 4 лет 4 месяцев.

На основании ст. 10 УК РФ и соответствии со ст. 397 п.13 УПК РФ, Поцепай Е.В., обратился в суд с ходатайством о пересмотре приговора суда от 28 июня 2010 года. Указывая об отсутствии в его действиях, с учетом изменений внесенных вышеуказанным кассационным определением от 4 мая 2011 года, опасного рецидива преступлений по приговору суда от 28 июня 2010 года, обратился в суд с ходатайством о снижении назначенного ему срока наказания по приговору суда от 28 июня 2010 года.

Постановлением судьи от 2 апреля 2011 года, на основании ст. 10 УК РФ и в соответствии с Федеральным законом от 7.11.2011 года «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» №26-ФЗ /далее ФЗ №26-ФЗ от 7.03.2011 г./, действия осужденного переквалифицированы:

- по приговору суда от 3 сентября 1999 года со ст. 30 ч.3, ст. 158 ч.2 п. «а,в,г» УК РФ /в ред. ФЗ от 13.06.1996 г. №64-ФЗ/ на ст. 30 ч.3, ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ в редакции ФЗ от 7.03.2011 года №26-ФЗ,

- по приговору от 28 июня 2010 года со ст. 158 ч.2 п. «в» и ст. 161 ч.2 п. «а,г» УК РФ в редакции ФЗ от 8.12.2003 №162-ФЗ и со ст. 162 ч.2 УК РФ в редакции ФЗ от 21.07.2004 года №73-ФЗ на ст. 158 ч.2 п. «в», ст. 161 ч.2 п. «а,г» и ст. 162 ч.2 УК РФ в редакции ФЗ от 7.03.2011 года №26-ФЗ.

В остальной части данные приговоры в отношении Поцепая Е.В. оставлены без изменений.

В кассационной жалобе осужденный, указывая о снижении ему кассационным определением Псковского областного суда от 4 мая 2011 года срока наказания по приговору суда от 3 сентября 1999 года до 4 лет 4 месяцев лишения свободы, что влечет за собой отсутствие в его действиях рецидива преступлений по приговору от 28 июня 2010 года, просит по данному приговору снизить и срок наказания.

Исследовав материалы дела, выслушав мнение прокурора Алёхиной Н.В., полагавшей необходимым снизить осужденному срок наказания по приговору суда от 28 июня 2010 года, изучив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих или отбывших наказание /ч.1 ст.10 УК РФ/.

В связи с исключением ФЗ №26-ФЗ от 7.03.2011 года из санкции ч.2 ст. 158 УК РФ нижнего предела наказания в виде исправительных работ, из санкции ч.3 ст. 158 и ч.2 ст. 161 УК РФ 2-х лет лишения свободы, а из санкции ч.2 ст. 162 УК РФ 5-и лет лишения свободы, как нижнего предела данного вида наказания, суд обоснованно переквалифицировал действия Поцепая Е.В. по приговору суда от 3 сентября 1999 года на ст. 30 ч.3, ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ в редакции ФЗ от 7.03.2011 № 26-ФЗ и по приговору суда от 26 июня 2010 года на ст. 158 ч.2 п. «в», ст. 161 ч.2 п. «а,г» и ст. 162 ч.2 УК РФ в редакции ФЗ от 7.03.2011 № 26-ФЗ.

Между тем, судебная коллегия находит приговор от 28 июня 2010 года и данное постановление суда в отношении Поцепая Е.В. подлежащими изменению.

Срок наказания по приговору суда от 3 сентября 1999 года Поцепаю исчислен с 24 января 1999 года и 23 января 2004 года он был освобожден по отбытии наказания.

С учетом определения судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 4 мая 2011 года, согласно которому по приговору от 3 сентября 1999 года Поцепаю снижен срок наказания до 4 лет 4 месяцев лишения свободы, срок погашения судимости по данному приговору следует исчислять с 24 мая 2003 года.

Совершенное Поцепаем преступление по приговору от 3 сентября 1999 года относилось и относится к категории тяжких.

В соответствии со ст. 86 ч.3 п. «г» УК РФ, в отношении лиц осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, судимость погашается по истечении шести лет со дня отбытия наказания.

Тем самым, на 23 мая 2009 года судимость Поцепая по данному приговору является погашенной.

Преступления по приговору суда от 28 июня 2010 года им совершены в период с 3 октября 2009 года.

А поэтому, в действиях Поцепая Е.В. по приговору Тверского районного суда г. Москвы от 28 июня 2010 года, рецидив преступлений отсутствует.

В связи с чем, указание о наличии в действиях Поцепая Е.В. отягчающего его наказание обстоятельства - опасного рецидива преступлений, из приговора суда от 28 июня 2010 года подлежит исключению.

С учетом этого и вышеуказанных изменений ФЗ от 7.03.2011 года санкций ч.2 ст. 158, ч.2 ст. 161 и ч.2 ст. 162 УК РФ, назначенный ему срок наказания в виде лишения свободы, как за отдельные преступления по данному приговору, так и по их совокупности, подлежит снижению, а определенный ему вид режима исправительного учреждения, в соответствии с п. «.б» ч.1 ст. 58 УК РФ, подлежит изменению.

При назначении Поцепаю Е.В. наказания за данные преступления и по их совокупности, судебная коллегия учитывает обстоятельства, характер и степень общественной опасности каждого из преступлений, смягчающие его наказание обстоятельства - <данные изъяты> и состояние здоровья осужденного.

Иных оснований для изменения приговора суда от 28 июня 2010 года и обжалуемого им постановления, судебная коллегия не находит.

Нарушений уголовно-процессуального закона, в том числе нарушения прав осужденного, не допущено.

Оснований для отмены обжалуемого судебного решения, не имеется.

На основании изложенного, ст. 379 ч.1 п.3 УПК РФ, руководствуясь ст.ст. 377, 378 ч.1 п.4 и ст. 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Постановление судьи Псковского районного суда от 2 апреля 2011 года о пересмотре приговора Бутырского межмуниципального суда г. Москвы от 3 сентября 1999 года и приговора Тверского районного суда г. Москвы от 28 июня 2010 года в отношении Поцепая Е.В. года изменить:

- исключить из приговора суда от 28 июня 2010 года указание о наличии в действиях Поцепая Е.В. отягчающего наказание обстоятельства - опасного рецидива преступлений,

- назначить Поцепаю Е.В. наказание: по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ /в ред. ФЗ от 7.03.2011 № 26-ФЗ/ - 1 год 8 месяцев лишения свободы, по ст. 161 ч.2 п. «а,г» УК РФ /в ред. ФЗ от 7.03.2011 № 26-ФЗ/ года - 2 года 6 месяцев лишения свободы и по ст. 162 ч.2 УК РФ /в ред. ФЗ от 7.03.2011 № 26-ФЗ/ - 5 лет 6 месяцев лишения свободы;

- в соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ - по совокупности данных преступлений /ст. 158 ч.2 п. «в», ст. 161 ч.2 п. «а,г» и ст. 162 ч.2 УК РФ в ред. от 7.03.2011 г./, путем частичного сложения наказаний, назначить Поцепаю Е.В. окончательное наказание в виде 6 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части постановление судьи, приговоры суда от 3 сентября 1999 года и от 28 июня 2010 года в отношении Поцепая Е.В. оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: