судья Егорычев А.Н. 44у-3401-2011
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
президиума Пермского краевого суда
г. Пермь 12 августа 2011 года
Президиум Пермского краевого суда в составе:
председательствующего Вельянинова В.Н.,
членов президиума Акуловой И.Р., Бестолкова А.И., Елисеевой Е.Н., Суворова С.А.,
при секретаре Орловой А.С.,
рассмотрел надзорное представление заместителя прокурора Пермского края Малышевой Л.Н. о пересмотре приговора Свердловского районного суда г. Перми от 25 июля 2005 года, которым
Бухориев Р.К., дата рождения, уроженец ****, судимый:
11 августа 2004 года Дзержинским районным судом г. Перми по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,
осужден по п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы, в силу ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Дзержинского районного суда г. Перми от И августа 2004 года и окончательно определено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В кассационном порядке приговор суда не рассматривался.
Освобождён 7 ноября 2008 года условно-досрочно на не отбытый срок 1 год 6 месяцев 17 дней на основании постановления Кунгурского городского суда Пермского края от 29 октября 2008 года.
Заслушав доклад судьи Пермского краевого суда Симбирёвой О.В. по обстоятельствам дела, изложившей содержание приговора, доводы надзорного представления и мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Пермского края Малышевой Л.Н. в поддержание доводов надзорного представления, а так же объяснения осужденного Бухориева Р.К. с участием переводчика Одинаева М.Д., выступление адвоката Грачевой Н.Н., которая не возражала против удовлетворения надзорного представления, президиум
установил:
Бухориев Р.К. признан виновным в незаконном сбыте героина в особо крупном размере, массой 11,009 г, Ш. 17 мая 2005 года.
В надзорном представлении заместитель прокурора Пермского края Малышева Л.Н., не оспаривая обоснованность осуждения Бухориева Р.К. по данному приговору, ставит вопрос об изменении судебного решения в части квалификации содеянного и соответствующего снижения назначенного наказания.
Проверив доводы надзорного представления, изучив материалы уголовного дела, президиум находит, что приговор суда подлежит изменению по основаниям, предусмотренным ст. 382 УПК РФ, в связи с неправильным применением уголовного закона.
Виновность Бухориева Р.К. в совершении инкриминируемого ему преступного деяния подтверждается совокупностью доказательств, проверенных и оцененных в соответствии с положениями ст.ст. 87, 88 УПК РФ: показаниях самого осужденного, полностью признавшего вину по факту сбыта героина Ш.; показаниях свидетелей Ш. и Л., подробно пояснивших об обстоятельствах незаконного сбыта наркотических средств Бухориевым Р.К. Ш., действующему в рамках проверочной закупки; протоколе личного досмотра и вручения денежных средств Ш. (л.д. 9); протоколе личного досмотра Ш. при добровольной выдаче наркотических средств (л.д. 13); заключении эксперта, согласно которому представленное на экспертизу вещество является героином (л.д. 86-87).
Совокупность исследованных доказательств позволила суду правильно установить фактические обстоятельства дела и сделать вывод о том, что 17 мая 2005 года Бухориев Р.К. незаконно сбыл Ш. наркотическое средство - героин в особо крупном размере, массой 11,009 г.
Между тем, квалифицируя действия Бухориева Р.К., как оконченное преступление, предусмотренное п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, суд не учел, что, как следует из материалов уголовного дела, передача наркотического средства происходила в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», проводимого оперативными сотрудниками (л.д. 8).
В соответствии с ч. 3 ст. 30 УК РФ умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам признаются покушением на преступление.
По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать, как покушение на сбыт наркотических средств, поскольку в данном случае происходит их изъятие из незаконного оборота.
В связи с этим содеянное Бухориевым Р.К. следует переквалифицировать с п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.
Президиум полагает, что вносимые в квалификацию изменения являются основанием для смягчения наказания, назначенного Бухориеву Р.К. с применением ст. 64 УК РФ, а так же пропорционального снижения срока условно-досрочного освобождения по постановлению Кунгурского городского суда Пермского края от 29 октября 2008 года.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 408-410 УПК РФ, президиум
постановил:
надзорное представление заместителя прокурора Пермского края Малышевой Л.Н. о пересмотре приговора Свердловского районного суда г. Перми от 25 июля 2005 года удовлетворить.
Приговор Свердловского районного суда г. Перми от 25 июля 2005 года в отношении Бухориева Р.К. изменить:
- переквалифицировать его действия с п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 3 лет 9 месяцев лишения свободы, в силу ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединить не отбытую часть наказания по приговору Дзержинского районного суда г. Перми от 11 августа 2004 года и окончательно определить 4 года 9 месяцев лишения свободы;
- оставшейся не отбытой частью наказания по приговору Свердловского районного суда г. Перми от 25 июля 2005 года считать 1 год 3 месяца 17 дней.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий - Вельянинов В. Н.