Судья КоняевИ.Б.       44у-4382-2011 (4у-4135)

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Пермского краевого суда

город Пермь        23 сентября 2011 года

Президиум Пермского краевого суда в составе:

председательствующего Вельянинова В.Н.

членов президиума Акуловой И.Р., Бузмаковой О.Н., Елисеевой Е.Н., Куницына А.В., Суркова П.Н.,

при секретаре Орловой А.С.

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Овчарова Н.Н. о пересмотре приговора Березниковского городского суда Пермской области от 29 сентября 2005 года, которым

Овчаров Н.Н., дата рождения, уроженец ****, судимый:

27 октября 2004 года Березниковским городским судом Пермской области по ч. 1 ст. 162 УК РФ к 3 годам лишения свободы, в силу ст. 73 УК РФ, условно с испытательным сроком 3 года;

27 июля 2005 года Березниковским городским судом Пермской области по п. «г» ч. 2 ст. 161, ч. 5 ст. 74, 70 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы,

осужден за совершение четырех преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 161 УК РФ, к 1 году лишения свободы за каждое, по п. «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, по п.п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного присоединения наказания, назначенного по приговору от 27 июля 2005 года, к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В кассационном порядке приговор не рассматривался.

Постановлением Кунгурского городского суда Пермского края от 3 мая 2011 года указанный приговор приведен в соответствие с Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ, его действия переквалифицированы с п.п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ на п.п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года), по которой назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы, с п. «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ на п. «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года), по которой назначено наказание в виде 1 года лишения свободы, по четырем преступлениям с ч. 1 ст. 161 УК РФ на ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года), по которым назначено наказание в виде 1 года лишения свободы за каждое, в силу ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы.

Заслушав доклад судьи Пермского краевого суда Мохиревой З.Х., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы надзорной жалобы осужденного Овчарова Н.Н. и мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Пермского края Малышевой Л.Н. об изменении приговора, президиум,

УСТАНОВИЛ:

по приговору суда Овчаров Н.Н. признан виновным в открытых хищениях имущества потерпевших Ш., Т., Т1., П.; в открытое хищении имущества К., совершенном с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, группой лиц по предварительному сговору; в тайном хищении имущества из одежды С. Преступления совершены в период с 1 января 2005 года по 10 мая 2005 года, при указанных в приговоре обстоятельствах.

В надзорной жалобе осужденный Овчаров Н.Н. поставил вопрос о переквалификации его действий по преступлению от 28 апреля 2005 года в отношении потерпевшей Т. с ч. 1 ст. 161 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ, поскольку похищенный у потерпевшей пакет он выбросил, а также о снижении назначенного наказания с учетом смягчающих обстоятельств, поскольку он вину признал полностью, способствовал раскрытию преступления, раскаялся в содеянном.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы осужденного Овчарова Н.Н., президиум считает, что обжалуемые судебные решения подлежат изменению на основании ст. 382 УПК РФ, то есть в связи с неправильным применением уголовного закона.

Выводы суда о виновности Овчарова Н.Н. в преступлениях, совершенных при обстоятельствах, изложенных в приговоре, являются правильными, они основаны на доказательствах, исследованных и оцененных судом с соблюдением положений уголовно-процессуального закона.

Доводы осужденного о переквалификации его действий по преступлению от 28 апреля 2005 года в отношении потерпевшей Т. на ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 161 УК РФ являются несостоятельными.

Из показаний потерпевшей Т. видно, что неизвестный ей мужчина, подбежав сзади, выхватил из ее рук пакет, в котором находился картофель, документы и деньги в сумме 15 рублей, и скрылся, она в силу преклонного возраста не могла его преследовать.

Из показаний осужденного Овчарова Н.Н., данных на предварительном следствии, и оглашенных в судебном заседании в соответствии со ст. 276 УПК РФ, следует, что на мини -рынке «***», он, увидев незнакомую женщину с пакетом в руках, подошел к ней, выхватил пакет, убежал в сторону школы № ** г. Березники, обнаружив в пакете картофель, выбросил его вместе со всем содержимым.

Из приведенных выше показаний следует, что Овчаров Н.Н. открыто завладев имуществом потерпевшей Т., скрылся, затем выбросил похищенный пакет с картофелем, то есть распорядился похищенным имуществом.

По смыслу закона грабеж считается оконченным, если имущество изъято и виновный имеет реальную возможность им пользоваться или распоряжаться по своему усмотрению.

В этой связи оснований для переквалификации его действий в отношении потерпевшей Т. с ч. 1 ст. 161 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ не имеется.

Действиям Овчарова Н.Н. дана верная квалификация.

При решении вопроса о наказании суд в достаточной степени учел характер и степень общественной опасности совершенных осужденным преступлений, данные о его личности.

Однако положения п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, предусматривающей, что явка с повинной признается смягчающим наказание обстоятельством, судом не соблюдены.

Из материалов дела усматривается, что на л.д. 19,38, 61, 81,106,140 имеются протоколы явки с повинной Овчарова Н.Н., в которых он добровольно сообщил работникам правоохранительных органов о совершенных им преступлениях, сведениями о причастности Овчарова Н.Н. к совершению указанных выше преступлений органы следствия на момент составления протоколов явки с повинной не располагали.

Кроме того, протоколы явки с повинной исследовались в судебном заседании, признаны допустимыми доказательствами и положены судом наряду с другими доказательствами подтверждающими виновность Овчарова Н.Н., в основу приговора.

Однако, вопреки требованиям ст. 307 УПК РФ, обязывающей мотивировать решения по всем разрешаемым при постановлении приговора вопросам, в число которых в соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 299 УПК РФ входят обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, суд не указал в приговоре, по каким основаниям вышеуказанное обстоятельство не признано смягчающим наказание виновного обстоятельством.

При таких данных явки с повинной Овчарова Н.Н. следует признать смягчающим наказание обстоятельством, что в свою очередь является основанием для снижения назначенного ему наказания, как за каждое преступление, так и по совокупности преступлений.

Кроме того, при приведении приговора Березниковского городского суда Пермской области от 29 сентября 2005 года в соответствие с Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ, суд принял правильное решение о переквалификации действий осужденного с п.п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ на п.п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года), однако, в нарушение положений ст. 10 УК РФ, не учел, что данным законом изменена редакция ч. 2 ст. 161 УК РФ, а именно, исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы, что улучшает положение осужденного и является основанием для снижения ему наказания по данному преступлению.

Вместе с тем, президиум не находит оснований для снижения Овчарову Н.Н. наказания, назначенного за четыре преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года), и преступление, предусмотренное п. «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года), в связи с изменениями, внесенными в уголовный закон Федеральным законом от 7 марта 2011 года, поскольку указанным законом в санкции данных статей были внесены изменения в наказания в виде исправительных работ и ареста, однако, такие виды наказаний Овчарову Н.Н. не назначались, соответственно данные изменения не влекут за собой снижения наказания за указанные преступления.

Учитывая смягчающее наказание Овчарова Н.Н. обстоятельства - явки с повинной, и внесенные в санкцию ч.2 ст. 161 УК РФ изменения, президиум считает необходимым смягчить назначенное Овчарову Н.Н. наказание.

Руководствуясь ст. ст. 408,409 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу осужденного Овчарова Н.Н. удовлетворить частично.

Приговор Березниковского городского суда Пермской области от 29 сентября 2005 года отношении Овчарова Н.Н. изменить, признать явку с повинной по всем преступлениям смягчающим наказание Овчарова Н.Н. обстоятельством и снизить ему срок наказания:

по п.п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года) до 1 года 9 месяцев лишения свободы;

по п. «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года) до 10 месяцев лишения свободы,

по четырем преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года), до 10 месяцев лишения свободы за каждое;

в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п.п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, п. «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 161 УК РФ (четыре преступления), назначить 3 года лишения свободы;

в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного присоединения наказания по приговору от 27 июля 2005 года, назначить 4 года 6 месяца лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий -      В.Н. Вельянинов