постановление 4у-4822/2011 на приговор Свердловского районного суда



Судья - Кульков АЛ.      44у-4486-11(4у-4822)

Судебная коллегия:

Белозеров В. А.

Поскребышев А.П.

Пепеляева А.Т. -докладчик

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Пермского краевого суда

г. Пермь        21 октября 2011 года

Президиум Пермского краевого суда в составе:

Председательствующего Куницына А.В.

членов президиума Елисеевой Е.Н., Бузмаковой О.Н., Суворова С.А., Суркова П.Н.,

при секретаре Орловой А.С,

рассмотрев надзорную жалобу осужденного Кириенко А.Б. о пересмотре приговора Свердловского районного суда г. Перми от 13 апреля 2004 года, которым

Кириенко А.Б., дата рождения, уроженец ****, не судимый,

осужден за совершение пяти преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 5 годам лишения свободы за каждое, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к 6 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Туринцев Ю.В., дата рождения, уроженец ****, не судимый,

осужден за совершение пяти преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 5 годам лишения свободы за каждое, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к 6 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Пермского областного суда от 3 июня 2004 года приговор суда изменен: исключено осуждение Туринцева Ю.В. по преступлению от 19 января 2004 года, дело в этой части производством прекращено; действия Туринцева Ю.В. по каждому из преступлений от 27 октября 2003 года, 18 декабря 2003 года, 8 января 2004 года, 16 января 2004 года переквалифицированы с ч. 4 ст. 228 УК РФ на п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года), по которым назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы за каждое, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

действия Кириенко А.Б. по каждому из преступлений от 27 октября 2003 года, 18 декабря 2003 года, 8 января 2004 года, 16 января 2004 года и 19 января 2004 года переквалифицированы с ч. 4 ст. 228 УК РФ на п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года), по которым назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы за каждое, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, в остальной части приговор оставлен без изменения.

По постановлению Березниковского городского суда Пермского края от 6 февраля 2007 года осужденный Кириенко А.Б. освобожден от наказания условно-досрочно на срок 2 года 11 месяцев 13 дней.

По постановлению Тагилстроевского районного суда г. Н. Тагила Свердловской области от 15 ноября 2007 года осужденный Туринцев Ю.В. освобожден от наказания условно-досрочно на срок 1 год 8 месяцев 4 дня.

Дело в отношении Туринцева Ю.В. рассмотрено на основании ч. 2 ст. 410 УПК РФ в ревизионном порядке.

Заслушав доклад судьи краевого суда Мохиревой З.Х., изложившей доводы надзорной жалобы и мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Пермского края Малышевой Л.Н. об изменении приговора, президиум краевого суда

УСТАНОВИЛ:

по приговору суда, с учетом внесенных изменений, Туринцев Ю.В. и Кириенко А.Б. признаны виновными в незаконном приобретении, хранении в целях сбыта и сбыте наркотических средств, совершенных группой лиц по предварительному сговору: 27 октября 2003 года Ч. в размере 0,2223 грамма; 18 декабря 2003 года К., действовавшему в рамках оперативно - розыскного мероприятия «проверочная закупка наркотических средств», в размере 0,381 грамма; 8 января 2004 года К., действовавшему в рамках оперативно - розыскного мероприятия «проверочная закупка наркотических средств», в размере 0,396 грамма; 16 января 2004 года К., действовавшему в рамках оперативно - розыскного мероприятия «проверочная закупка наркотических средств», в размере 0,224 грамма; а также Кириенко А.Б. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, совершенном группой лиц по предварительному сговору 19 января 2004 года К., действовавшему в рамках оперативно - розыскного мероприятия «проверочная закупка наркотических средств», в размере 0,256 грамма. Данные преступления совершены в г. Перми при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Кириенко А.Б., не оспаривая доказанность его вины, ставит вопрос о смягчении наказания, указывая на то, что суд неправильно квалифицировал его действия по п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ. Считает, что содеянное им следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 228 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку незаконный сбыт наркотических средств проходил в рамках оперативно - розыскного мероприятия «проверочная закупка наркотических средств», при этом ссылается на то, что сбытое им наркотическое средство не относится ни к крупному, ни к особо-крупному размеру. Также указывает, что он ранее не судим, характеризуется положительно, вину признал и раскаялся в содеянном, имеет на иждивении несовершеннолетних детей, отягчающие обстоятельства отсутствуют.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что жалоба осужденного Кириенко А.Б. подлежит частичному удовлетворению, а приговор суда в отношении Кириенко А.Б. и Туринцева Ю.В. подлежит изменению по следующим основаниям.

Вывод суда о доказанности вины осужденных в совершении преступных действий, направленных на незаконное хранение в целях сбыта и сбыт наркотических средств, Кириенко А.Б. 27 октября 2003 года, 18 декабря 2003 года, 8 января 2004 года, 16 января 2004 года, 19 января 2004 года, Туринцева Ю.В. 27 октября 2003 года, 18 декабря 2003 года, 8 января 2004 года, 16 января 2004 года, при обстоятельствах, установленных судом, подтверждается совокупностью собранных по делу доказательств, подробный анализ которых приведен в приговоре, и в жалобе не оспаривается.

Действия осужденного Кириенко А.Б. по преступлениям от 27 октября 2003 года, 18 декабря 2003 года, 8 января 2004 года, 16 января 2004 года, 19 января 2004 года квалифицированы судом, с учетом внесенных изменений, как незаконное приобретение, хранение в целях сбыта и сбыт наркотических средств, совершенных группой лиц по предварительному сговору.

Действия осужденного Туринцева Ю.В. по преступлениям от 27 октября 2003 года, 18 декабря 2003 года, 8 января 2004 года, 16 января 2004 года квалифицированы судом, с учетом внесенных изменений, как незаконное приобретение, хранение в целях сбыта и сбыт наркотических средств, совершенных группой лиц по предварительному сговору.

Описывая преступные действия Кириенко А.Б. и Туринцева Ю.В., в части незаконного приобретения наркотического средства героина массой 0,2223 грамма, 0,381 грамма, 0,396 грамма, 0,224 грамма, 0,256 грамма, суд указал, что они приобрели наркотическое средство в неустановленном месте у неустановленного следствием лица.

В соответствии с требованиями ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления.

С учетом этих требований и в соответствии со ст. 307 УПК РФ описательно -мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления, а также доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого.

В нарушение данных требований закона судом не установлены и в приговоре не отражены время, место и обстоятельства приобретения ими наркотических средств, каких либо доказательств в обоснование этого судом в приговоре также не приведено.

При таких обстоятельствах, осуждение Кириенко А.Б. и Туринцева Ю.В. за незаконное приобретение наркотических средств обоснованным признать нельзя, и в связи с этим, оно подлежит исключению из приговора.

Кроме того, действия Кириенко А.Б. по преступлениям от 18 декабря 2003 года, 8 января 2004 года, 16 января 2004 года, 19 января 2004 года и действия Туринцева Ю.В. по преступлениям от 18 декабря 2003 года, 8 января 2004 года, 16 января 2004 года, квалифицированы судом как оконченные преступления.

Между тем, по смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 228 УК РФ, поскольку в этом случае происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

В соответствии с ч. 3 ст. 30 УК РФ умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, признаются покушением на преступление.

Из материалов уголовного дела и приговора видно, что незаконная передача наркотических средств К. 18 декабря 2003 года, 8 января 2004 года, 16 января 2004 года и 19 января 2004 года происходила в рамках оперативно-розыскных мероприятий, под непосредственным контролем сотрудников Госнаркоконтроля Пермской области, К. после получения от осужденных наркотических средств добровольно выдал их сотрудникам правоохранительных органов.

Учитывая данные обстоятельства, а также то, что произошло изъятие наркотических средств из незаконного оборота, следует признать, что преступный умысел на незаконный сбыт наркотических средств осужденные до конца не довели, по причинам, от их воли не зависящим.

Также, при пересмотре уголовного дела в кассационном порядке, судебная коллегия по уголовным делам Пермского краевого суда, исключив осуждение Туринцева Ю.В. по преступлению от 19 января 2004 года, ошибочно квалифицировала действия Кириенко А.Б. по данному преступлению по п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года), как незаконное приобретение, хранение в целях сбыта и сбыт наркотических средств, совершенные группой лиц по предварительному сговору.

В связи с исключением осуждения Туринцева Ю.В. по преступлению от 19.01.2004 года, совершением действий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств Кириенко А.Б. в ходе приведения оперативно- розыскного мероприятия, его действия по преступлению от 19.01.2004 года следует переквалифицировать с п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года), как незаконное хранение в целях сбыта и покушение на сбыт наркотических средств.

Действия Кириенко А.Б. и Туринцева Ю.В., совершенные группой лиц по предварительному сговору 18 декабря 2003 года, 8 января 2004 года, 16 января 2004 года, связанные с хранением и сбытом наркотических средств К., действовавшему в рамках оперативно - розыскного мероприятия «проверочная закупка», следует переквалифицировать с п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года).

Действия Кириенко А.Б. и Туринцева Ю.В., совершенные группой лиц по предварительному сговору 27 октября 2003 года, связанные с хранением и сбытом наркотических средств Ч. квалифицированы судом правильно по п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года), оснований для квалификации данного преступления как неоконченного не имеется, поскольку, как следует из материалов дела, Кириенко А.Б. и Туринцев Ю.В. сбыли наркотическое средство 27 октября 2003 года Ч. в размере 0,2223 грамма вне проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка».

В связи с изменением квалификации и уменьшением объема осуждения, наказание, назначенное осужденным Кириенко А.Б. и Туринцеву Ю.В., подлежит снижению.

При назначении наказания президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновных, в том числе положительно их характеризующие, смягчающее наказание обстоятельство у Кириенко А.Б. - наличие на его иждивении несовершеннолетних детей, и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств у обоих осужденных.

Поскольку осужденным за преступления, предусмотренные по п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ судом кассационной инстанции было назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией статьи, с учетом внесенных в приговор изменений, наказание следует назначить с применением ст. 64 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 408 - 410 УПК РФ, президиум краевого суда

ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу осужденного Кириенко А.Б. удовлетворить частично.

Приговор Свердловского районного суда г. Перми от 13 апреля 2004 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского областного суда от 3 июня 2004 года в отношении Кириенко А.Б. и Туринцева Ю.В. изменить:

исключить из приговора осуждение Кириенко А.Б. и Туринцева Ю.В. за незаконное приобретение наркотического средства;

переквалифицировать действия Кириенко А.Б. по преступлению от 19 января 2004 года с п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев;

переквалифицировать действия Кириенко А.Б. по преступлениям от 18 декабря 2003 года, 8 января 2004 года, 16 января 2004 года с п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года), по которым назначить наказание, с применением ст. 64 УК РФ, в виде лишения свободы сроком на 4 года 8 месяцев за каждое;

по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ, трех преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, назначить Кириенко А.Б. 5 лет 6 месяцев лишения свободы;

переквалифицировать действия Туринцева Ю.В. по преступлениям от 18 декабря 2003 года, 8 января 2004 года, 16 января 2004 года с п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года), по которым назначить наказание, с применением ст. 64 УК РФ, в виде лишения свободы сроком на 4 года 8 месяцев за каждое;

по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ, трех преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228 УК РФ, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, назначить Туринцеву Ю.В. 5 лет 1 месяц лишения свободы.

Считать Кириенко А.Б. условно-досрочно освобожденным по постановлению Березниковского городского суда Пермского края от 6 февраля 2007 года на срок 2 года 5 месяцев 13 дней.

Считать Туринцева Ю.В. условно-досрочно освобожденным по постановлению Тагилстроевского районного суда г. Н. Тагила Свердловской области от 15 ноября 2007 года на срок 1 год 3 месяца 4 дня.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий -     А.В. Куницын