Судья Спиридонов О.Б. Дело № 22-7639
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Пермь 28 октября 2010г.
Судебная коллегия по уголовным делам Пермского краевого суда в составе:
председательствующего Похожаева В.В.,
судей Казаковой Н.В., Кузнецова А.Н.
рассмотрела в судебном заседании 28 октября 2010 г. кассационные жалобы осужденных Кожинова А.Л. и Хуснутдинова В.С. на приговор Мотовилихинского районного суда г.Перми от 07 сентября 2010 года, которым
Кожинов А.Л., дата рождения, судимый:
-18 января 2005 г. Свердловским районным судом г.Перми по п. «а» ч.З ст. 111 УК РФ к 5 годам лишения свободы, освободился 09.11.2007 г. по отбытии наказания;
осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228-1 УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
Хуснутдинов В.С., дата рождения, судимый:
-25 августа 2010 г. Ленинским районным судом г.Перми по п.п. «а» и «б» ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно, с испытательным сроком 1 год;
осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228-1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Казаковой Н.В., объяснения осужденного Хуснутдинова В.С. и адвоката Заяц С.И. в интересах осужденного Хуснутдинова В.С, поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Куницыной К.А. об оставлении приговора суда без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Кожинов А.Л. и Хуснутдинов В.С. признаны виновными в том, что 19 апреля 2010 года в магазине «*** », расположенном по адресу: ****, группой лиц по предварительному сговору, сбыли Б., действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», 3,785 г наркотического средства - смеси, в состав которой входит героин, то есть в особо крупном размере. Указанный наркотик Б. добровольно выдал сотрудникам милиции.
Преступление осужденными совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе осужденный Кожинов А.Л. просит приговор суда отменить ввиду несоответствия выводов суда о его виновности в совершении сбыта наркотических средств, фактическим обстоятельствам дела. Указывает, что его действия были направлены на приобретение героина без цели сбыта, что подтверждается показаниями свидетеля Б1., в связи с чем должны быть квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ. Кроме того, просит смягчить наказание, применив положения ст.ст.64 и 73 УК РФ, поскольку он полностью признал свою вину, раскаялся в содеянном, оказывал активную помощь следствию, что подтверждается показаниями свидетеля Б.. Оспаривает выводы суда о наличии особо опасного рецидива преступлений, считает, что он совершил преступление при опасном рецидиве преступлений. В кассационной жалобе осужденный Хуснутдинов В.С. ставит вопрос об изменении приговора, оспаривает выводы суда о наличии предварительного сговора с Кожиновым А.Л. на сбыт героина, считает, что эти выводы опровергаются как его показаниями и показаниями осужденного Кожинова, так и показаниями свидетелей Б.,П. и Б.. На предварительном следствии он давал показания без адвоката, поэтому они являются недопустимым доказательством. Просит переквалифицировать его действия на ч.1 ст.228.1 УК РФ и смягчить назначенное ему наказание.
Проверив материалы дела, обсудив доводы жалоб, судебная коллегия считает вину Хуснутдинова В.С. и Кожинова А.Л. в совершении инкриминируемого им преступления доказанной.
Суд всесторонне и полно исследовал доказательства, представленные сторонами, оценил их в совокупности и пришел к правильному выводу о причастности Хуснутдинова В.С. и Кожинова А.Л. к действиям, связанным с незаконным оборотом наркотических средств.
Доводы жалоб о непричастности осужденного Кожинова А.Л. к распространению героина, а также об отсутствии предварительного сговора на сбыт героина, опровергаются исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре доказательствами, которые согласуются между собой и в своей совокупности устанавливают одни и те же факты, изобличающие Кожинова А.Л. и Хуснутдинова В.С. в преступлении, совершенном 19 апреля 2010 г.
О причастности Кожинова А.Л. и Хуснутдинова В.С. к сбыту героина свидетельствуют как показания самих осужденных в судебном заседании, так и показания свидетелей, а также протоколы следственных действий, заключение химической экспертизы в отношении наркотического средства.
Так, из показаний осужденного Кожинова А.Л. следует, что 19 апреля 2010 г. встретив Хуснутдинова В.С, он попросил оказать услугу, а именно встретиться с человеком (Б.), у которого необходимо взять 1500 руб., взамен передать этому человеку ключ от ячейки камеры хранения, расположенной в магазине «*** ». После того, как Хуснутдинов В.С. согласился, они пришли в магазин, где он передал Хуснутдинову ключ от ячейки камеры хранения, после чего Хуснутдинов отправился на встречу с Б., однако после передачи последнему героина, Хуснутдинов был задержан.
Осужденный Хуснутдинов В.С. в судебном заседании показал, что у Кожинова А.Л. он приобретал героин для личного употребления. Так, 19.04.2010 г. он приобрел у Кожинова героин за 600 руб., приобретенный наркотик он употребил. В этот же день попросил у Кожинова дать ему 2,5 г героина в долг. Кожинов согласился дать героин за услугу, а именно, забрать у человека 1500 руб. С этой целью они пришли в магазин «*** », где Кожинов при нем положил в ячейку камеры хранения сверток, он понял, что в свертке находится героин, а деньги, которые ему должен будет передать молодой человек по имени «С.» предназначены заданный героин. После чего Кожинов закрыв ячейку, передал ему ключ и созвонился с молодым человеком, как позже выяснилось, это был Б. Затем Кожинов указав на Б., который стоял в условленном ими месте, сказал, что нужно передать ключ от ячейки, в которой лежал героин, этому молодому человеку и забрать деньги в сумме 1500 руб. Тогда он подошел к Б., сообщив о том, что он от Кожинова, передал ему ключ от ячейки и попросил деньги. Однако Б. ключ брать отказался, сославшись на недоверие, созвонился с Кожиновым и передал ему телефон. Кожинов по телефону велел ему отвести Б. в магазин, открыть ячейку и взять деньги. Он так и сделал. После того, как Б. взял сверток с героином из ячейки, а ему передал деньги, его задержали сотрудники наркоконтроля и доставили в отдел милиции, где в присутствии понятых изъяли деньги, которые передал ему Б. за героин.
Как следует из показаний свидетелей Б. и П. оперативных сотрудников комитета по наркоконтролю, по оперативной информации стало известно о причастности неустановленных лиц, в частности, лица по имени «С.» к незаконному обороту наркотических средств. 19.04.2010 г. было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» в отношении указанных лиц. По телефону они договорились с «С.», как позже выяснилось с Кожиновым А.Д., о приобретении 5 г героина за 1500 руб., назначив встречу возле памятника ****. В роли покупателя выступил Б. В установленном месте к Б. подошел Хуснутдинов и сообщил, что он от «С.» и попросил деньги, тогда он скажет, где можно забрать 5 г героина. Однако Бушмакин сославшись на недоверие, позвонил Кожинову, с которым они по телефону договорились о том, что Хуснутдинов покажет Бушмакину где находится героин. После чего Кожинов по телефону переговорил с Хуснутдиновым. Затем Хуснутдинов привел Б. в магазин, открыл ключом камеру хранения, где находился сверток с героином. Б. взял героин, а Хуснутдинову передал за героин 1500 руб., после чего Хуснутдинов был задержан сотрудниками наркоконтроля, в ходе досмотра у Хуснутдинова были обнаружены и изъяты деньги, использованные в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка». Впоследствии Б. в присутствии понятых добровольно выдал сверток с наркотическим веществом.
Из показаний свидетеля Б1. следует, что 19.04.2010 г. она передала Кожинову героин для дальнейшего сбыта человеку по имени С..
Вина осужденных подтверждается также постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия; протоколом личного досмотра Б. и вручении ему денежных средств, а также протоколом личного досмотра о добровольной им выдаче свертка с героином, приобретенного у Кожинова и Хуснутдинова 19.04.2010 г.; заключением экспертизы о количестве и виде наркотического средства, из которой следует, что изъятое вещество, является наркотическим средством героином; протоколом личного досмотра Хуснутдинова В.С, согласно которому у последнего были изъяты денежные средства 1500 руб., использованные в ходе оперативно-розыскного мероприятия 19.04.2010 г., а также другими материалами уголовного дела, которые были исследованы в суде.
Приведенными выше и в приговоре доказательствами опровергаются содержащиеся в кассационных жалобах доводы о недоказанности вины осужденных в указанном преступлении.
О предварительном сговоре осужденных в совершении преступления, как правильно указано в приговоре, свидетельствуют совместность и согласованность их действий, распределение ролей.
Суд всесторонне и полно проанализировал исследованные доказательства, оценил их в совокупности, на основании чего правильно установил виновность Кожинова А.Л. и Хуснутдинова В.С. в совершенном преступлении. Действия осужденных по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228-1 УК РФ квалифицированы правильно. Доводы о переквалификации их действий на другие статьи Уголовного Кодекса РФ являются несостоятельными.
Как видно из материалов дела, органами следствия при производстве предварительного расследования и судом при рассмотрении дела в судебном заседании каких-либо нарушений норм уголовно-процессуального закона, а также Закона РФ «Об оперативно-розыскной деятельности», влекущих отмену приговора, допущено не было.
Вместе с тем судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора доказательство вины осужденных - объяснение Хуснутдинова В.С, данное им в ходе предварительного следствия (л.д.16-17 т.1).
Согласно ст. 75 Уголовно-процессуального кодекса РФ, доказательства, полученные с нарушением требований Уголовно-процессуального кодекса РФ, являются недопустимыми и не могут быть положены в основу обвинения. К недопустимым доказательствам относятся показания подозреваемого, обвиняемого, включая объяснения этих лиц, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, и не подтвержденные обвиняемым в суде.
На предварительном следствии Хуснутдинов В.С. дал объяснения об обстоятельствах совершенного им 19.04.2010 г. преступления без адвоката, в суде изменил свои показания, в связи с чем это доказательство является недопустимым и не может быть положено в основу обвинительного приговора.
Несмотря на исключение из приговора объяснений Хуснутдинова В.С., данных им в ходе предварительного следствия, как недопустимого доказательства, квалификация действий осужденных дана правильная. Внесенное в приговор изменение не может являться и основанием для смягчения назначенного осужденным справедливого наказания, поскольку вносимое в приговор изменение не уменьшает объема особо тяжкого обвинения, признанного судом доказанным по настоящему делу.
Кроме того, наказание Кожинову В.С. и Хуснутдинову В.С. назначено в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного ими преступления, соразмерно содеянному и данным о личностях. Смягчающие обстоятельства, в том числе и те, на которые имеется ссылка в жалобе осужденного Кожинова В.С, также учтены судом в должной степени.
Каких-либо исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного осужденными преступления, не установлено и в жалобах не приведено, поэтому оснований для применения к наказанию Кожинова А.Л. ст.64 УК РФ и снижения назначенного осужденным наказания, а также для применения условной меры наказания, судебная коллегия не усматривает.
Несостоятельными судебная коллегия признает доводы осужденного Кожинова А.Л., оспаривающего обоснованность признания судом совершение осужденным преступления при особо опасном рецидиве. Как видно из материалов дела, Кожинов А.Л. был осужден и отбывал наказание в местах лишения свободы за совершение преступления, предусмотренного п. «б» ч.3 ст. 18 УК РФ.
Исходя из изложенного и руководствуясь ст. 377, ст.378, ст.381 и ст.388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Мотовилихинского районного суда г.Перми от 07 сентября 2010 года в отношении Кожинова А.Л. и Хуснутдинова В.С. изменить: исключить из приговора объяснение Хуснутдинова В.С, данное им в ходе предварительного следствия, как недопустимое доказательство.
В остальной части приговор суда оставить без изменения, кассационные жалобы осужденных - без удовлетворения.