Судья Коняев И.Б.
Дело № 22-3347-2011
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Пермь17 мая 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Пермского краевого суда в составе: председательствующего судьи Хайровой Р.М.,судей Клюкина А.В. и Кодочигова С.Л.,при секретаре Кудымовой А.Н.
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Чулакова Ю.Г. на приговор Березниковского городского суда Пермского края от 30 марта 2011 года, которым
Кочарян Р.Р., родившийся дата в ****, несудимый,
осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Хайровой P.M., выступление адвоката Чулакова Ю.Г. в поддержание доводов жалобы, мнение прокурора Куницыной К.А. об оставлении приговора без изменения, судебная коллегия
установила:
Кочарян P.P. признан виновным в том, что:
15 марта 2010 года около 15 час. у магазина «Название» по адресу: **** по предварительному сговору с лицом, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство, сбыл В. наркотическое средство - смесь, в состав которой входит героин, массой не менее 0,505 грамм, что является крупным размером;
15 марта 2010 года около 22 час. 30 мин. в подъезде общежития «Название» по адресу: **** по предварительному сговору с лицом, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство, сбыл В., действующей в рамках ОРМ «проверочная закупка» наркотическое средство - смесь, в состав которой входит героин, массой не менее 1,818 грамм, что является крупным размером;
В один из дней марта, до 15 марта 2010 года с целью незаконного сбыта наркотических средств в особо крупном размере, незаконно приобрел у лица, в отношении которого уголовное дело вьщелено в отдельное производство и незаконно хранил в квартире своей сожительницы Ш. по адресу: ****, наркотическое средство - смесь, в состав которой входит героин массой не менее 5,061 грамма, что является особо крупным размером.
Действия Кочарян P.P. квалифицированы ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, не доведенный до конца по независящим от него обстоятельствам.
Преступление совершено при изложенных в приговоре обстоятельствах.
В кассационной жалобе и дополнениях к ней адвокатом поставлен вопрос об изменении приговора. Обращает внимание, что по отношению к наркотическому средству, обнаруженному и изъятому в квартире Ш., в действиях Кочаряна отсутствует состав преступления, поскольку он не имел к нему никакого отношения. Данное наркотическое средство было оставлено в квартире Н. без ведома Кочаряна, который его не видел. Узнав о наличии героина в квартире Ш., сообщил об этом сотрудникам наркоконтроля. Сговора на хранение, сбыт наркотического средства с лицом, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство, у Кочаряна не было, а значит, он не может нести за это уголовную ответственность. Не оспаривая доказанность вины Кочаряна в части сбыта наркотических средств В. 15 марта 2010 года, просит квалифицировать их менее тяжким законом, поскольку был произведен сбыт героина в крупном размере. С учетом изменения квалификации, просит смягчить назначенное наказание, применить положение ст. 73 УК РФ.
Изучив материалы дела, проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия считает доводы жалобы обоснованными.
В соответствии со ст. 302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постанавливается лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.
По смыслу указанного закона, обвинительный приговор может быть постановлен только при наличии достоверных, согласующихся между собой доказательств, при этом все неустранимые сомнения должны толковаться в пользу подсудимого.
Кочарян P.P. в судебном заседании признавая вину в сбыте наркотических средств дважды 15 марта 2010 года В., отрицал, что приобрел и хранил в квартире Ш. наркотическое средство, намереваясь его сбыть в дальнейшем.
Каких-либо доказательств наличия у подсудимого умысла на незаконный сбыт наркотических средств, находившихся в квартире Ш. и изъятых сотрудниками наркоконтроля 16 марта 2010 года, а так же выполнения им объективной стороны в незаконном приобретении и хранении указанных наркотических средств в приговоре не приведено.
Со ссылкой суда на показания Кочаряна P.P. на предварительном следствии (л.д. 53-56, 221), согласно которым он добровольно сообщил сотрудникам нарконтроля о том, что в квартире Ш. находится героин, оставленный ему Н. накануне для последующей реализации, судебная коллегия не может согласиться.
Так, в показаниях на л.д. 53-56 Кочарян P.P. пояснял, что Н. брал у него ключи от квартиры Ш. для встречи с девушкой, поскольку в его квартире производился ремонт. 15 марта 2010 года днем Н. вернул ключи, а вечером сообщил, что оставил в квартире, в его барсетке пакетик с героином, который не хотел везти с собой. Н. попросил на следующий день привезти ему этот пакетик. Будучи задержан, он сразу сообщил об этом героине сотрудникам наркоконтроля.
Аналогичные сведения содержатся и в протоколе явки с повинной (л.д. 74-75), ходатайстве о заключении досудебного соглашения (л.д. 76).
При допросе в качестве обвиняемого (л.д. 221-224) Кочарян так же не пояснял, что наркотическое средство было оставлено ему для дальнейшей реализации.
Кроме того, в приговоре суд привел в качестве доказательства по делу показания свидетеля Ш1. в томе 1 на л.д. 166-167, согласно которым после задержания Кочаряна он сообщил им, что в квартире Ш. в «барсетке» находится героин, предназначенный для сбыта.
Однако в данном протоколе допроса таких сведений не содержится. Лишь указано, что «после задержания Кочарян пояснил, что героин может находиться в «барсетке» в квартире Ш.».
Из показаний свидетеля Ш. следует, что Кочарян иногда оставался у нее ночевать. О его причастности к незаконному обороту наркотических средств ей не было известно. 16 марта 2010 года сотрудники наркоконтроля по телефону поинтересовались наличием в ее квартире сумки-барсетки. После ее подтверждения, данная сумка была изъята.
Показания же Н. не были предметом исследования суда.
В качестве свидетеля по настоящему делу он был включен в список лиц, подлежащих вызову в судебное заседание, однако вопрос о его вызове судом не был разрешен. Сторона обвинения так же не настаивала на его участии в судебном заседании.
Иных доказательств причастности Кочаряна к выполнению объективной стороны какого-либо преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств, изъятых в квартире Ш. - смеси, в состав которой входит героин массой не менее 5,061 грамма, в приговоре не приведено. Отсутствуют они и в материалах уголовного дела.
Таким образом, с учетом недостаточности представленных стороной обвинения доказательств и отсутствия мотивированного вывода суда в приговоре, доказанность вины Кочаряна в той части, что в один из дней марта, до 15 марта 2010 года с целью незаконного сбыта наркотических средств в особо крупном размере, незаконно приобрел у лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство и незаконно хранил в квартире своей сожительницы Ш. по адресу: ****, наркотическое средство - смесь, в состав которой входит героин массой не менее 5,061 грамма, что является особо крупным размером, вызывает сомнения, которые являются неустранимыми.
В соответствии с ч. 3 ст. 49 Конституции РФ, неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого.
В связи с изложенным, приговор в части осуждения Кочаряна за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ следует изменить. Из обвинения Кочаряна исключить указание на то, что Кочарян в один из дней марта, до 15 марта 2010 года с целью незаконного сбыта наркотических средств в особо крупном размере, незаконно приобрел у лица, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство и незаконно хранил в квартире своей сожительницы Ш. по адресу: ****, наркотическое средство - смесь, в состав которой входит героин массой не менее 5,061 грамма, что является особо крупным размером.
В связи с изложенным, действия Кочаряна по событиям 15 марта 2010 года в части сбыта В. наркотических средств - смеси, в состав которой входит героин, массой не менее 0,505 грамм, что является крупным размером, а так же смеси, в состав которой входит героин, массой не менее 1,818 грамм, что является крупным размером, судебная коллегия квалифицирует по ч. 3 ст. 30, пп. «а, г» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, не доведенный до конца по независящим от него обстоятельствам, поскольку наркотическое средство было изъято из оборота в результате оперативно-розыскных мероприятий, проводимых сотрудниками наркоконтроля.
Наказание за данное преступление судебная коллегия назначает в соответствии с требованиями ст. 6 и ст. 60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности преступлений, данных о личности осужденного, ранее не судимого, характеризующегося с положительной стороны.
Смягчающими наказание обстоятельствами судебная коллегия признает полное признание вины, раскаяние в содеянном, выраженное в явке с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления установлены судом первой инстанции, установленные судом первой инстанции. Их совокупность признается исключительной, уменьшающей степень общественной опасности, и с учетом поведения Кочаряна после совершения преступления, позволяющей с учетом отсутствия отягчающих обстоятельств применить ст. 64 УК РФ, назначив наказание ниже низшего предела санкции статьи, а так же не назначать дополнительные виды наказания.
Оснований для применения ст. 73 УК РФ, о чем указано в кассационных жалобах, судебная коллегия не усматривает.
Руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Березниковского городского суда Пермского края от 30 марта 2011 года в отношении Кочаряна Р.Р. изменить, исключить указание на то, что Кочарян в один из дней марта, до 15 марта 2010 года с целью незаконного сбыта наркотических средств в особо крупном размере, незаконно приобрел и незаконно хранил наркотическое средство - смесь, в состав которой входит героин массой не менее 5,061 грамма, что является особо крупным размером.
Действия Кочарян квалифицировать по ч. 3 ст. 30, пп. «а, г» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 4 года.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий:
Судьи: