Дело №22-10532 Судья Фомиченко А.И. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 27 декабря 2011 года г.Пермь Судебная коллегия по уголовным делам Пермского краевого суда в составе: председательствующего судьи Рудакова Е.В., судей Патраковой Н.Л., Устименко А.А. при секретаре Уваровской И.М. рассмотрела в открытом судебном заседании 27 декабря 2011 года кассационное представление прокурора г.Краснокамска Пермского края Кучукбаева Р.С. на приговор Краснокамского городского суда Пермского края от 15 ноября 2011 года, которым Самуилов В.В., дата рождения, уроженец ****, ранее не судимый, осужден по двум преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, к 4 годам лишения свободы, без ограничения свободы, за каждое преступление, по ст.73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 3 года, возложены обязанности не менять постоянного места жительства и работы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением осужденного, являться на регистрацию в этот орган. Заслушав доклад судьи Патраковой Н.Л., изложившей обстоятельства дела, выступление прокурора Захаровой Е.В. об изменении приговора суда по доводам кассационного представления, мнение адвоката Бочкарева А.Л., согласного с представлением, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: по приговору суда Самуилов В.В. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - марихуаны массой не менее 1,6 грамма, совершенном 8 августа 2011 года, а также за покушение на сбыт марихуаны массой не менее 2,65 грамма, совершенном 16 августа 2011 года. Он же осужден за незаконное изготовление и хранение наркотического средства - марихуаны в количестве не менее 7,34 грамма, то есть в крупном размере, совершенном в период до 16 августа 2011 года. В кассационном представлении прокурор г.Краснокамска Пермского края Кучукбаев Р.С. просит приговор суда изменить в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью назначенного наказания. Поскольку судом нарушены требования ч.7 ст.316 УПК РФ о назначении наказания при рассмотрении дела в особом порядке принятия судебного решения, просит смягчить назначенное осужденному по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ наказание. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к выводу об изменении приговора суда. Вывод суда о виновности Самуйлова В.В. в совершении двух преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, основан на имеющихся в материалах дела доказательствах, послуживших основанием для рассмотрения дела в особом порядке принятия судебного решения. В то же время, признавая Самуилова В.В. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, а именно в незаконном изготовлении и хранении наркотического средства, суд не учел требования уголовного закона. По смыслу ст.228 УК РФ под незаконным изготовлением наркотических средств без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Измельчение, высушивание или растирание растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств. Поскольку растение конопли содержит наркотическое средство - марихуану, в действиях Самуйлова В.В., заключавшихся в высушивании листьев выращенного им куста конопли без какой-либо дополнительной обработки, изготовление наркотического средства отсутствует. Несмотря на то, что уголовное дело рассмотрено без проведения судебного разбирательства в общем порядке, с учетом того, что в кассационном представлении содержатся данные, указывающие на неправильное применение уголовного закона и на несправедливость приговора, судебное решение, принятое в особом порядке, может быть изменено в связи с неправильной квалификацией преступного деяния судом первой инстанции, так как при этом не изменяются фактические обстоятельства дела, указанные данные очевидны и не требуют исследования доказательств. При таких обстоятельствах квалифицирующий признак изготовления наркотического средства без цели сбыта подлежит исключению из обвинения Самуйлова В.В. В остальном квалификация его действий по ч.1 ст.228 УК РФ, а также по двум преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, является правильной. Вместе с тем, при назначении Самуйлову В.В. наказания судом не учтены требования уголовного закона. В соответствии с ч.7 ст.316 УПК РФ при постановлении приговора без проведения судебного разбирательства назначенное осужденному наказание не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Как следует из содержания ч.1 ст.62 УК РФ, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» ч.1 ст.61 Уголовного кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Кодекса. В соответствии с ч.3 ст.66 УК срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление. Как правильно указано в кассационном представлении, при назначении Самуйлову В.В. наказания по двум преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, указанные положения закона судом не учтены. Суд назначил осужденному по 4 года лишения свободы за каждое из двух преступлений, в то время как с учетом изложенного оно не могло превышать 2 лет 8 месяцев лишения свободы. Кроме того, при назначении наказания по ч.1 ст.228 УК РФ суд учел тяжесть совершенного деяния, которое на момент постановления приговора относилось к преступлениям средней тяжести. Федеральным законом от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ внесены изменения в ст.228 УК РФ, санкция которой предусматривает наказание до трех лет лишения свободы, в настоящее время относится к преступлениям небольшой тяжести. Указанные изменения улучшают положение осужденного и влекут смягчение наказания по ч. 1 ст. 10 УК РФ. При таких обстоятельствах приговор суда подлежит изменению, наказание, назначенное по каждому из преступлений и по правилам ч.З ст.69 УК РФ подлежит смягчению. Оснований для сокращения испытательного срока при этом судебная коллегия не усматривает. Кроме того, в приговоре суда неправильно указано отчество осужденного -В1., а не В., как установлено данными его паспорта (л.д.143). Данное нарушение не является столь существенным, чтобы повлечь отмену приговора суда и может быть исправлено судебной коллегией. В остальной части приговор суда является законным, обоснованным и мотивированным. Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 379, 386, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: приговор Краснокамского городского суда Пермского края от 15 ноября 2011 года в отношении Самуйлова В.В. изменить: наказание, назначенное по двум преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, смягчить до 2 лет 8 месяцев лишения свободы без ограничения свободы за каждое из преступлений, исключить из обвинения по ч.1 ст.228 УК РФ изготовление наркотического средства, назначенное по данное статье наказание смягчить до 10 месяцев лишения свободы, - наказание, назначенное по правилам ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности уточнить отчество осужденного, считать его Самуйловым В.В. В остальной части приговор суда оставить без изменения. Председательствующий Судьи:
преступлений, смягчить до 4 лет лишения свободы без ограничения свободы,