ПРЕЗИДИУМА ОРЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА город Орёл 25 ноября 2010 года Президиум Орловского областного суда в составе: Председательствующего ВОЛКОВА В.Н. членов Президиума ДОРОХИНА В.Г., РОГАЧЁВОЙ В.Н., САНИНОЙ Л.Л., ШЕВЧЕНКО Э.Н., КАПУСТЯНСКОЙ М.М. рассмотрел надзорное представление прокурора Орловской области об изменении приговора Северного районного суда г. Орла от 14 декабря 2004 года, которым Николаенко Роман Петрович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> осужден по: - ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ (эпизод №1) к 8 годам лишения свободы; - ст. 228.1 ч. 2 п. «а» УК РФ (эпизод №2) к 5 годам лишения свободы; - ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ (эпизод №3) к 8 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно к отбытию определено 9 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 22 февраля 2005 года приговор Северного районного суда г.Орла от 14 декабря 2004 года в отношении Николаенко Р.П. изменен: действия Николаенко Р.П. переквалифицированы со ст. 228.1 ч.2 п. «а» УК РФ на ст.228.1 ч.1 УК РФ (по эпизоду сбыта наркотического средства 21 июня 2004 года), по которой назначено 4 года лишения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.228.1 ч.3 п. «г» (два эпизода) и ст. 228.1 ч.1 УК РФ, окончательно назначено наказание в виде 8 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальном приговор оставлен без изменения. В надзорном представлении прокурор области ставит вопрос о пересмотре указанных судебных решений; просит квалифицировать действия Николаенко Р.П. как покушение на незаконный сбыт наркотического средства и смягчить назначенное наказание, поскольку передача наркотических веществ осужденным осуществлялась в ходе оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка». Заслушав доклад судьи Орловского областного суда Рогачёвой В.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора в отношении Николаенко Р.П., мотивы надзорного представления и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав адвоката Висягина А.М., полагавшего приговор и определение коллегии изменить, заместителя прокурора Орловской области Хамошина А.Н., полагавшего необходимым приговор Северного районного суда г. Орла от 14 декабря 2004 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 22 февраля 2005 года в отношении Николаенко Р.П. изменить, переквалифицировать действия осужденного со ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ на ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ) и назначить наказание в виде 8 лет лишения свободы (эпизод №1); со ст. 228.1 ч.1 на ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ) и назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы (эпизод №2); со ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ на ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ) и назначить наказание в виде 8 лет 4 месяцев лишения свободы (эпизод №3). На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, окончательно назначить наказание в виде 8 лет 8 месяцев лишения свободы. В остальной части судебные решения оставить без изменения, Президиум областного суда У С Т А Н О В И Л: По приговору Северного районного суда г. Орла от 14 декабря 2004 года (с учетом изменений, внесенных судом кассационной инстанции) Николаенко Р.П. признан виновным и осужден за то, что: - ДД.ММ.ГГГГ примерно в 16 часов, находясь около <адрес> шоссе <адрес>, незаконно сбыл наркотическое средство - героин, массой 7,481 грамма, в особо крупном размере; - ДД.ММ.ГГГГ примерно в 16 часов, находясь около <адрес> шоссе <адрес>, незаконно сбыл наркотическое средство - героин, массой 0,3253 грамма; - ДД.ММ.ГГГГ примерно в 16 часов 30 минут, находясь <адрес>, незаконно сбыл наркотическое средство – героин, массой 93,9549 грамма, в особо крупном размере. Изучив материалы дела, обсудив доводы надзорного представления, Президиум облсуда находит приговор Северного районного суда г.Орла от 14 декабря 2004 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 22 февраля 2005 года подлежащими изменению по следующим основаниям. В соответствии с ч.1 ст.29 УК РФ, преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки преступления, предусмотренные УК РФ. По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 г. N 150-ФЗ) «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать по части 3 ст. 30 и соответствующей части ст. 228 УК РФ, так как в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из оборота. Как усматривается из материалов уголовного дела, сбыт наркотических средств Николаенко Р.П. осуществлен в ходе проверочной закупки, проводимой сотрудниками УФСКН РФ по Орловской области в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года № 150-ФЗ) «Об оперативно-розыскной деятельности», после проведения которой наркотические средства изъяты из незаконного оборота, что указывает на неоконченный состав совершенного осужденным преступления. При таких обстоятельствах, приговор Северного районного суда г. Орла от 14 декабря 2004 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 22 февраля 2005 года в отношении Николаенко Р.П. подлежат изменению: действия осужденного Николаенко Р.П. подлежат переквалификации по эпизодам №1 и №3 со ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ на ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ), по эпизоду №2 - со ст.228.1 ч.1 на ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ). Поскольку по эпизодам №№ 1 и 2 осужденному назначено минимальное наказание, каких-либо исключительных обстоятельств, предусмотренных ст.64 УК РФ для назначения наказания ниже низшего предела, предусмотренного санкциями ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» и ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ, не имеется, мера наказания изменению не подлежит. По эпизоду №3 по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ наказание подлежит смягчению. На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, П О С Т А Н О В И Л: Надзорное представление прокурора Орловской области удовлетворить. Приговор Северного районного суда г. Орла от 14 декабря 2004 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 22 февраля 2005 года в отношении Николаенко Романа Петровича изменить, переквалифицировать действия осужденного: - со ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ на ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ) и назначить наказание в виде 8 лет лишения свободы (эпизод №1); - со ст. 228.1 ч.1 на ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ) и назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы (эпизод №2); - со ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ на ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ) и назначить наказание в виде 8 лет 4 месяцев лишения свободы (эпизод №3). На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, окончательно назначить наказание в виде 8 лет 8 месяцев лишения свободы. В остальной части судебные решения оставить без изменения. ПРЕДСЕДАТЕЛЬСТВУЮЩИЙ В.Н.ВОЛКОВ ДД.ММ.ГГГГ ДД.ММ.ГГГГ