ПРЕЗИДИУМА ОРЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

город Орёл 03 февраля 2011 года

Президиум Орловского областного суда в составе:

Председательствующего ДОРОХИНА В.Г.

членов Президиума РОГАЧЁВОЙ В.Н.,

ШЕВЧЕНКО Э.Н., НЕКРАСОВОЙ Н.А.,

КАПУСТЯНСКОЙ М.М.,

при секретаре ШОРЕНКО М.А.

рассмотрел надзорные жалобы Кобяшева Ильи Владимировича об изменении приговора Заводского районного суда г.Орла от 27 июля 2007 года, которым

Кобяшев Илья Владимирович,

<дата> года рождения, уроженец <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, несудимый,

осужден по четырем эпизодам по ч.3 ст. 159 УК РФ, по каждому из которых назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначено наказание 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 11 сентября 2007 года приговор Заводского районного суда г. Орла от 27 июля 2007 года в отношении Кобяшева И.В. в части гражданского иска отменен, уголовное дело в этой части направлено в Заводской районный суд г. Орла для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства.

В остальном приговор оставлен без изменения.

В надзорных жалобах осужденный Кобяшев И.В., не оспаривая доказанности вины, ставит вопрос о переквалификации его действий с ч. 1 ст. 159 УК РФ, полагая, что в его действиях отсутствует квалифицирующий признак «использование служебного положения», также просит об исключении указания на то, что хищение чужого имущества совершено путем обмана, полагает, что оно совершено путем злоупотребления доверием. Кроме того, просит учесть его положительную характеристику, наличие на иждивении двоих малолетних детей, а также то, что он ранее не судим, выплачивает задолженность потерпевшим и назначить ему наказание, не связанное с лишением свободы.

Заслушав доклад судьи Орловского областного суда Рогачёвой В.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и определения коллегии в отношении Кобяшева И.В., мотивы надзорных жалоб и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав осужденного Кобяшева И.В., поддержавшего доводы надзорных жалоб и просившего об изменении состоявшихся судебных постановлений по доводам жалоб, мнение заместителя прокурора Орловской области Хамошина А.Н., полагавшего необходимым приговор Заводского районного суда г.Орла от 27 июля 2007 года­­­­­­ и определение коллегии областного суда от 11 сентября 2007г. изменить: переквалифицировать действия осужденного по всем четырем эпизодам со ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений назначить наказание 2 года 6 месяцев лишения свободы,

Президиум областного суда

У С Т А Н О В И Л:

По приговору Заводского районного суда г.Орла от 27 июля 2007 года Кобяшев И.В. признан виновным в том, что:

- в период времени <дата> совершил хищение денежных средств в сумме 126270 рублей, принадлежащих <данные изъяты>, путем обмана и злоупотребления доверием, с использованием своего служебного положения (эпизод №1);

- в период времени с <дата> совершил хищение денежных средств, принадлежащих <данные изъяты>, на сумму 70500 рублей, путем обмана и злоупотребления доверием, с использованием своего служебного положения (эпизод №2);

- в период времени <дата> совершил хищение денежных средств, принадлежащих <данные изъяты>, на сумму 70500 рублей, путем обмана и злоупотребления доверием, с использованием своего служебного положения (эпизод №3);

- <дата> совершил хищение денежных средств в сумме 70500 рублей, принадлежащих <данные изъяты>, путем обмана и злоупотребления доверием, с использованием своего служебного положения (эпизод №4).

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Изучив материалы дела, обсудив доводы надзорных жалоб, президиум облсуда находит приговор Заводского районного суда г.Орла от 27 июля 2007 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 11 сентября 2007 года подлежащими изменению по следующим основаниям.

Согласно ст. 409, п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ, неправильное применение уголовного закона является основанием для изменения состоявшихся по уголовному делу судебных решений.

В соответствии с уголовным законом, совершение мошенничества влечет уголовную ответственность по ч. 3 ст. 159 УК РФ только в случае его совершения лицом с использованием своего служебного положения, а равно в крупном размере.

По смыслу закона, под лицами, использующими свое служебное положение при совершении мошенничества следует понимать должностных лиц, обладающих признаками, предусмотренными примечанием 1 к статье 285 УК РФ, государственных или муниципальных служащих, не являющихся должностными лицами, а также иных лиц, отвечающих требованиям, предусмотренным примечанием 1 к статье 201 УК РФ (например, лицо, которое использует для совершения хищения чужого имущества свои служебные полномочия, включающие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации).

Организационно-распорядительные функции включают в себя, например, руководство коллективом, расстановку и подбор кадров, организацию труда или службы подчиненных, поддержание дисциплины, применение мер поощрения и наложение дисциплинарных взысканий. К административно-хозяйственным функциям могут быть, в частности, отнесены полномочия по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций и учреждений, воинских частей и подразделений, а также совершение иных действий: принятие решений о начислении заработной платы, премий, осуществление контроля за движением материальных ценностей, определение порядка их хранения и т.п.

Между тем, из описательно-мотивировочной части приговора следует, что Кобяшев И.В. совершал хищения денежных средств путем обмана и злоупотребления доверием, будучи индивидуальным предпринимателем, а, следовательно, не являлся должностным лицом, либо иным лицом, использующим для совершения преступлений свои служебные полномочия, включающие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности.

Президиум облсуда находит несостоятельным довод осужденного о совершении им мошенничества по всем эпизодам путем злоупотребления доверием. Согласно приговору суда он совершал преступления путем предоставления для участия в конкурсе котировочных заявок с заведомо заниженными ценами товара, в связи с чем был признан победителем. В соответствии с действующим законодательством сознательное сообщение заведомо ложных данных, не соответствующих действительности, является способом хищения путем обмана. Следовательно, хищение чужого имущества было совершено виновным путем обмана.

Таким образом, квалифицирующий признак мошенничества «с использованием своего служебного положения», а также способ хищения – «путем злоупотребления доверием» - в действиях осужденного отсутствуют. В связи с этим, действия Кобяшева И.В. подлежат переквалификации по каждому эпизоду с ч. 1 ст. 159 УК РФ с назначением соответствующего наказания.

Вопреки доводам надзорных жалоб, при назначении Кобяшеву И.В. наказания суд в полной мере учел характер и степень общественной опасности преступлений, данные, характеризующие его личность, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств.

К смягчающим наказание обстоятельствам суд обоснованно отнес то, что Кобяшев ранее не судим, ни в чем предосудительном замечен не был, на момент вынесения приговора имел на иждивении ребенка.

При таких обстоятельствах оснований для назначения Кобяшеву И.В. условной меры наказания не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ,

П О С Т А Н О В И Л:

Надзорные жалобы осужденного Кобяшева Ильи Владимировича удовлетворить частично.

Приговор Заводского районного суда г.Орла от 27 июля 2007 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 11 сентября 2007 года изменить:

- исключить из осуждения Кобяшева И.В. указание о совершении им мошенничества путем злоупотребления доверием;

- переквалифицировать действия осужденного Кобяшева И.В. по каждому из четырех эпизодов с ч.1 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 № 377-ФЗ), и по каждому эпизоду назначить наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний окончательно назначить Кобяшеву И.В. наказание в виде 2 лет 4 месяцев лишения свободы в колонии-поселении.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

ПРЕДСЕДАТЕЛЬСТВУЮЩИЙ В.Г.ДОРОХИН

<данные изъяты>

<данные изъяты>