П О С Т А Н О В Л Е Н И Е ПРЕЗИДИУМА ОРЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА город Орел 9 июня 2011 года Президиум Орловского областного суда в составе: председательствующего ДОРОХИНА В.Г., членов Президиума РОГАЧЕВОЙ В.Н., КАПУСТЯНСКОЙ М.М., САНИНОЙ Л.Л., ШЕВЧЕНКО Э.Н., при секретаре Минайчевой О.А., рассмотрел надзорное представление прокурора Орловской области об отмене постановления Ливенского районного суда Орловской области от 20 августа 2010 года и определения судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 12 октября 2010 года о пересмотре приговоров в отношении Москалёва Андрея Леонидовича, <...> судимого: 1) 7 мая 2002 года Орловским районным судом Орловской области (с учетом изменений, внесенных определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 4 июня 2002 года, которым с учётом требований ст. 62 УК РФ снижено наказание по ч.4 ст. 111 УК РФ до 11 лет 3 месяцев лишения свободы, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.4 ст. 111 УК РФ и п. «г» ч.2 ст.158 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено 11 лет 9 месяцев лишения свободы без штрафа в исправительной колонии особого режима, постановлением Ливенского районного суда Орловской области от 23 июля 2004 года, которым приведен приговор в соответствие с редакцией УК РФ от 08.12.2003, действия Москалёва А.Л. квалифицированы по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ-оставлена квалификация по ч.4 ст. 111 УК РФ в редакции 1996 года, постановлением Ухтинского городского суда Республики Коми от 13 марта 2006 года, которым постановлено считать Москалева А.Л. осужденным по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ, ч.4 ст. 111 УК РФ, ч.3 ст. 69 УК РФ, с учётом определения судебной коллегии Орловского областного суда от 04.06.2002 г. к 11 годам 9 месяцам лишения свободы в ИК строгого режима, постановлением Президиума Верховного Суда Республики Коми от 16 апреля 2008 года, которым постановлено, назначенное наказание по п. «в» ч.2 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ снизить до 11 лет 6 месяцев лишения свободы, признано в действиях Москалёва А.Л. наличие рецидива преступлений,) по ч. 4 ст. 111, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 08 декабря 2003 года), ч. 3 ст. 69 УК РФ к 11 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; 2) 2 августа 2002 года Заводским районным судом г. Орла (с учетом изменений, внесенных постановлением Ухтинского городского суда Республики Коми от 8 апреля 2004 года, которым постановлено Москалева А.Л. считать осужденным по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ ( в редакции от 08.12.2003), постановлением Ухтинского городского суда Республики Коми от 13 марта 2006 года, которым постановлено считать Москалёва А.Л. осужденным по п. «в» ч.2 ст. 158, ч.3 ст. 69 УК РФ к 11 годам 9 месяцам лишения свободы в ИК строгого режима, постановлением Президиума Верховного Суда Республики Коми от 16 апреля 2008 года, которым снижено наказание по п. «в» ч.2 ст. 158, ч.5 ст. 69 УК РФ до 11 лет 8 месяцев лишения свободы, признано в действиях Москалева А.Л. наличие рецидива преступлений) по п. «в» ч. 2 ст. 158 (в редакции ФЗ РФ от 8 декабря 2003 года) к 3 годам 9 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору и по приговору от 07 мая 2002 года, окончательно определено к отбытию 11 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; 3) 3 сентября 2002 года Кромским районным судом Орловской области (с учетом изменений, внесенных постановлением Ухтинского городского суда Республики Коми от 8 апреля 2004 года, которым постановлено считать Москалева А.Л. осужденным по пп. «в», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции 08.12.2003), постановлением Ухтинского городского суда Республики Коми от 13 марта 2006 года, которым постановлено считать Москалева А.Л. осужденным по пп. «в», «г» ч.2 ст. 161, ч.5 ст. 69 УК РФ к 11 годам 9 месяцам лишения свободы в ИК строгого режима, постановлением Президиума Верховного Суда Республики Коми от 16 апреля 2008 года, которым наказание по пп. «в», «г» ч.2 ст. 161, ч.5 ст. 69 УК РФ снижено до 11 лет 6 месяцев лишения свободы, признано в действиях Москалева А.Л. наличие рецидива преступлений) по пп. «в», «г» ч.2 ст.161 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 8 декабря 2003 года) к 5 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору и по приговору от 2 августа 2002 года, окончательно определено к отбытию 11 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, постановлением Ливенского районного суда Орловской области от 20 августа 2010 года приговор Орловского районного суда Орловской области от 07 мая 2002 года, приговор Заводского районного суда г. Орла от 2 августа 2002 года, приговор Кромского районного суда Орловской области от 03 сентября 2002 года приведены в соответствие с УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 29.06.2009 №141-ФЗ). Наказание по приговору Орловского районного суда Орловской области от 7 мая 2002 года по ч.4 ст. 111 УК РФ снижено до 10 лет лишения свободы, по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ до 3 лет 4 месяцев лишения свободы, окончательное наказание по ч. 5 ст. 69 УК РФ снижено до 10 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Наказание по приговору Заводского районного суда г. Орла от 2 августа 2002 года в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ снижено до 10 лет 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Наказание по приговору Кромского районного суда г. Орла от 3 сентября 2002 года в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ снижено до 11 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 12 октября 2010 года постановление Ливенского районного суда Орловской области от 20 августа 2010 года изменено: - наказание, назначенное Москалёву А.Л. по приговору Орловского районного суда Орловской области от 7 мая 2002 года по п. «в» ч.4 ст. 111, ч.2 ст. 158, ч.3 ст. 69 УК РФ, снижено до 10 лет 3 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; - наказание, назначенное Москалеву А.Л. по приговору Заводского районного суда г. Орла от 2 августа 2002 года, в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ снижено до 10 лет 5 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; - наказание по приговору Кромского районного суда Орловской области от 3 сентября 2002 года в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ снижено до 10 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальном постановление оставлено без изменения. В надзорном представлении прокурор Орловской области ставит вопрос об отмене постановления Ливенского районного суда Орловской области от 20.08.2010 и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 12.10.2010 о пересмотре приговоров в отношении Москалева А.Л.. Заслушав доклад судьи Орловского областного суда Дорохина В.Г., изложившего обстоятельства материала, содержание судебных решений, мотивы надзорного представления и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, объяснение Москалёва А.Л., а также мнение заместителя прокурора Орловской области Хамошина А.Н., который считает, что постановление Ливенского районного суда Орловской области от 20 августа 2010 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 12 октября 2010 года о пересмотре приговоров следует отменить, президиум областного суда У С Т А Н О В И Л: Москалёв А.Л. ранее осуждался приговором Заводского районного суда г. Орла от 16 апреля 1996 года (с учетом последующих изменений) по п. «б» ч. 2 ст. 161 УК РФ по квалифицирующему признаку «неоднократно» и по ч. 2 ст. 206 УК РСФСР. От наказания, назначенного по указанному приговору, Москалёв А.Л. был освобожден 4 ноября 1998 года по постановлению Урицкого районного суда Орловской области от 27 октября 2007 года условно-досрочно на 1 год 2 месяца 11 дней. Отбывая наказание по приговору Кромского районного суда Орловской области от 03.09.2002 (с учётом последующих изменений), осужденный Москалёв А.Л. обратился в суд с ходатайством о пересмотре имеющихся в отношении него приговоров и смягчении назначенного наказания в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс Федеральным законом от 29.06.2009 года №141-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ и УПК РФ». Приводя приговоры в отношении Москалёва А.Л. в соответствие с действующим уголовным законодательством, суд в постановлении (с учетом изменений, внесенных кассационной инстанцией) учел, что по приговорам Заводского районного суда г. Орла от 2 августа 2002 года и Кромского районного суда Орловской области от 3 сентября 2002 года смягчающих наказание обстоятельств не установлено, а обстоятельством, отягчающим наказание, признанно наличие в действиях Москалёва А.Л. рецидива преступлений. С учетом исключения признака «неоднократности» Федеральным законом № 162 от 8 декабря 2003 года из УК РФ и необходимости квалификации действий Москалёва А.Л. по приговору Заводского районного суда г. Орла от 16 апреля 1996 года по ч. 1 ст. 161 УК РФ, оба совершенных им преступления относятся к категории средней тяжести. Таким образом, в силу ст. 86 УК РФ, судимость по приговору Заводского районного суда г. Орла от 16 апреля 1996 года была погашена 4 ноября 2001 года. Поскольку преступления, за которые Москалёв А.Л. осужден приговорами Орловского районного суда Орловской области от 07 мая 2002 года, Заводского районного суда г. Орла от 2 августа 2002 года, Кромского районного суда Орловской области от 3 сентября 2002 года, совершены им в декабре 2001 года, т.е. по истечение срока погашения судимости по приговору от 16 апреля 1996 года, оснований считать, что в действиях Москалёва А.Л. содержится рецидив преступлений, не имеется. В соответствии с ч.1 ст. 62 УК РФ (в ред. ФЗ от 29.06.2009г. №141-ФЗ), при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пп. «и» и (или) «к» ч.1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. При назначении наказания Москалёву А.Л. по приговорам Заводского районного суда г. Орла от 2 августа 2002 года и Кромского районного суда Орловской области от 3 сентября 2002 года, обстоятельств, смягчающих наказание, судом не установлено. Между тем, из указанных приговоров усматривается, что в материалах уголовных дел имелись явки с повинной Москалёва А.Л., в которых он сообщил об обстоятельствах совершенных им преступлений. Данные явки с повинной были положены в основу обвинительных приговоров в качестве доказательства вины осужденного. В соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ явка с повинной является обстоятельством, смягчающим наказание, и закон не предусматривает оснований, по которым его можно не учитывать. В данном случае при решении вопроса о необходимости применения нового уголовного закона не имеет правового значения факт непризнания судом при постановлении приговора указанных обстоятельств смягчающими наказание осужденного. В соответствии с п. 13 ст. 397 УПК РФ, в случае издания уголовного закона, смягчающего уголовную ответственность, приговор суда по уголовному делу может быть приведен в соответствие с новым законом судом в порядке исполнения приговора. В силу ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу. При таких обстоятельствах, с учетом изменений, внесенных в ст. 62 УК РФ Федеральным законом от 29.06.2009 № 141-ФЗ, срок наказания по приговору Заводского районного суда г. Орла от 2 августа 2002 года по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ не может превышать 3 года 4 месяца лишения свободы, по приговору Кромского районного суда Орловской области от 3 сентября 2002 года по пп. «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ – 4 года 8 месяцев лишения свободы. Учитывая вышеизложенное, постановление Ливенского районного суда Орловской области от 20 августа 2010 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 12 октября 2010 года в отношении Москалёва А.Л. подлежат изменению, наказание, назначенное по приговору Заводского районного суда г.Орла от 2 августа 2002 года, а также наказание, назначенное по приговору Кромского районного суда Орловской области от 3 сентября 2002 года следует снизить. На основании изложенного и руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум областного суда П О С Т А Н О В И Л: надзорное представление прокурора Орловской области удовлетворить частично. Постановление Ливенского районного суда Орловской области от 20 августа 2010 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 12 октября 2010 года изменить: -снизить наказание, назначенное Москалёву А.Л. по приговору Заводского районного суда г.Орла от 2 августа 2002 года по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ до 3 лет 4 месяцев лишения свободы. Окончательное наказание, назначенное в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ, снизить до 10 лет 4 месяцев лишения свободы. -снизить наказание, назначенное Москалёву А.Л. по приговору Кромского районного суда Орловской области от 3 сентября 2002 года по пп. «в», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ до 4 лет 8 месяцев лишения свободы. Окончательное наказание, назначенное в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ, снизить до 10 лет 5 месяцев лишения свободы. В остальной части судебные решения оставить без изменения. ПРЕДСЕДАТЕЛЬСТВУЮЩИЙ: В.Г.ДОРОХИН