ПОСТАНОВЛЕНИЕ
ПРЕЗИДИУМА ОРЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
16 августа 2012 года г.Орёл
Президиум Орловского областного суда в составе
председательствующего Курганова А.Н.
членов президиума Дорохина В.Г., Шевченко Э.Н., Капустянской М.М.,
Некрасовой Н.А.
при секретаре Минайчевой О.А.
рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению зам. прокурора Орловской области А.Н. Хамошина на приговор мирового судьи судебного участка Урицкого района Орловской области от 06 октября 2011 года, которым
Шмаков Андрей Викторович, <...>
<...> судимый:
25.02.2011 года Болховским районным судом Орловской области по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 70 часам обязательных работ. 21.04.2011 года наказание отбыто;
09.08.2011 года Урицким районным судом Орловской области по п. «в» ч.2 ст. 158, ч.1 ст. 158 УК РФ, на основании ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году ограничения свободы;
23.09.2011 года Заводским районным судом г. Орла по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 180 часам обязательных работ,
осужден по:
ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 году ограничения свободы (эпизод от 03 мая 2011 года);
ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам ограничения свободы (эпизод от 08 мая 2011 года).
В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем поглощения более строгого наказания менее строгим Шмакову А.В. назначено 1 год 6 месяцев ограничения свободы.
Установлены Шмакову А.В. следующие ограничения: не уходить с места жительства с 23 часов до 6 часов, не выезжать за пределы территории <...>, не посещать места проведения массовых и иных мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях, не посещать кафе, бары, рестораны, дискотеки, ночные клубы, не изменять место жительства или пребывания, место учебы без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы.
Возложена на Шмакова А.В. обязанность являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, два раза в месяц для регистрации.
На основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем поглощения наказанием в виде одного года шести месяцев ограничения свободы по настоящему приговору, наказания в виде одного года ограничения свободы, назначенного по приговору Урицкого районного суда от 09.08.2011 года, окончательно назначено 1 год 6 месяцев ограничения свободы.
Установлены Шмакову А.В. следующие ограничения: не уходить с места жительства с 23 часов до 6 часов, не выезжать за пределы территории <...>, не посещать места проведения массовых и иных мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях, не посещать кафе, бары, рестораны, дискотеки, ночные клубы, не изменять место жительства или пребывания, место учебы без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы.
Возложена на Шмакова А.В. обязанность являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, два раза в месяц для регистрации.
Приговор Заводского районного суда г. Орла от 23.09.2011 года в отношении Шмакова А.В. постановлено исполнять самостоятельно.
В апелляционном и кассационном порядке приговор обжалован не был.
В надзорном представлении прокурор ставит вопрос об исключении из описательно-мотивировочной части приговора указания о наличии в действиях Шмакова А.В. рецидива преступлений, как отягчающего наказание обстоятельства, смягчении наказания.
Заслушав доклад судьи Орловского областного суда Габлиной Е.В.. изложившей содержание постановления суда, мотивы надзорного представления и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав заместителя прокурора Орловской области Кузьменко В.В., поддержавшего доводы надзорного представления, осужденного Шмакова А.В. и адвоката Лабейкину Е.М., просивших об удовлетворении надзорного представления и освобождении Шмакова А.В. от наказания, президиум Орловского областного суда
УСТАНОВИЛ:
по приговору мирового судьи судебного участка Урицкого района Орловской области от 06 октября 2011 года Шмаков А.В. признан виновным в том, что <дата> в период времени <...>, тайно похитил из салона автомашины <...>, находящейся на площадке перед магазином «Визит», расположенной на <адрес>, имущество ФИО15 на сумму 1 020 рублей.
Кроме того, Шмаков А.В. признан виновным в том, что в период времени <дата> <дата>, находясь в здании школы- интерната, расположенном по адресу: <адрес>, тайно похитил сотовый телефон марки «Nokia- 1800», стоимостью 1 256 рублей, принадлежащий ФИО12
В соответствии со ст.316 УПК РФ судебное заседание по ходатайству подсудимого о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением проведено в порядке, установленном главами 35,36,38, 39 и 40 УПК РФ.
Судом соблюдены все условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.
Вместе с тем, приговор мирового судьи судебного участка судебного участка Урицкого района Орловской области от 06 октября 2011 года в отношении Шмакова А.В. подлежит изменению по следующим основаниям.
Как следует из приговора, суд признал обстоятельством, отягчающим наказание Шмакова А.В., рецидив преступлений, сославшись на то, что Шмаков А.В., имея судимость за умышленное преступление, вновь совершил умышленное преступление.
Данный вывод суда является ошибочным.
В соответствии с п. «б» ч.4 ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до 18 лет.
По приговору Болховского районного суда Орловской области от 25.02.2011 года Шмаков А.В. осужден по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 70 часам обязательных работ за преступление, совершенное им в несовершеннолетнем возрасте. Таким образом, данная судимость не могла быть учтена при признании рецидива преступлений.
Судимости Шмакова А.В. по приговору Урицкого районного суда Орловской области от 09.08.2011 и по приговору Заводского районного суда г. Орла от 23.09.2011 также не порождают рецидива преступлений, поскольку преступления, за которые осужден Шмаков А.В. настоящим приговором, были совершены им до вынесения указанных приговоров.
Таким образом, в действиях Шмакова А.В. отсутствует рецидив преступлений.
Кроме того, согласно ч.1 ст.53 УК РФ, ограничение свободы, как вид предусмотренного уголовным законом наказания, заключается в установлении судом осужденному перечисленных в законе конкретных ограничений.
Как усматривается из приговора, Шмакову А.В. за совершение преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ, назначено наказание в виде ограничения свободы на срок 1 год и 1 год 6 месяцев соответственно.
Вместе с тем, назначая Шмакову А.В. наказание по вышеуказанным статьям уголовного закона в виде ограничения свободы, суд указал только срок ограничения свободы, но не назначил те ограничения, которые возлагаются на осужденного, указав их лишь после назначения окончательного наказания по совокупности преступлений на основании ч.2 ст.69 УК РФ.
Не указание в резолютивной части приговора на конкретные ограничения, которые составляют содержание наказания в виде ограничения свободы, свидетельствует о том, что суд фактически наказание Шмакову А.В. не назначил.
Назначение наказания по совокупности преступлений, если оно не было назначено осужденному за каждое из преступлений, входящих в совокупность, противоречит закону и является недопустимым.
Принимая во внимание положения ст.405 УПК РФ о недопустимости поворота к худшему при пересмотре судебного решения в порядке надзора, президиум находит необходимым освободить Шмакова А.В. от наказания по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ и в связи с этим исключить из приговора указание о назначении ему наказания по правилам ч.2 ст. 69, ч.5 ст.69 УК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь ст.407, 408 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
надзорное представление зам. прокурора Орловской области А.Н. Хамошина удовлетворить.
Приговор мирового судьи судебного участка Урицкого района Орловской области от 06 октября 2011 года в отношении Шмакова Андрея Викторовича изменить:
исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание Шмакова А.В., рецидива преступлений;
освободить Шмакова А.В. от наказания по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ;
исключить из приговора указание о назначении наказания по правилам ч.2 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ.
В остальном приговор в отношении Шмакова А.В. оставить без изменения.
Считать Шмакова Андрея Викторовича осужденным приговором мирового судьи судебного участка Урицкого района Орловской области от 06 октября 2011 года по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ без назначения наказания.
Председательствующий А.Н.Курганов