Докладчик:  Кузьмичев С.И. Судья: Лихачев В.И.

14 сентября 2010 года г. Орёл

Судебная коллегия по уголовным делам Орловского областного суда

в составе:

председательствующего Кузьмичева С.И.,

судей Самодумова А.Ю., Артамонова С.А.,   

при секретаре Камаловой А.В.,

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя Уколова А.А., кассационную жалобу осужденного Ефимова М.В. на апелляционное постановление Железнодорожного районного суда г. Орла от 22 июля 2010 года, которым изменен приговор мирового судьи судебного участка №2 Железнодорожного района г.Орла от 24 мая 2010 года, которым

Ефимов Максим Вячеславович *ДАТА*, -х-х- ранее судимый:

1) 19.01.2006 г. Советским районным судом г. Орла по ст. 158 ч.2п.в УК РФ к 3 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 3 года;

2) 01.10 2008 г. Северным районным судом г. Орла по ст. 158 ч.2 п. в УК РФ к 3 годам лишения свободы, с учетом ст. 70 УК РФ, частично присоединена неотбытая часть наказания и всего назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы в ИК общего режима;

3) 19.12.2008 г. Железнодорожным районным судом г. Орла по ст. 69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору Советского районного суда г. Орла от 01.10.2008 года, всего назначено к отбытию 4 года 3 месяца лишения свободы в ИК общего режима.

осужден по ст. 159 ч. 1  УК РФ к 1 году лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору Железнодорожного районного суда г. Орла от 19.12.2008 г. и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 5 месяцев с отбыванием в ИК общего режима.

По приговору мирового судьи Ефимов М.В, признан виновным в Ом, что *ДАТА* у кафе ЮИ 1 расположенного по адресу: -х-х- имея умысел на хищение чужого имущества путем злоупотребления доверием попросил у ФИО5 принадлежащий ему сотовый телефон «-х-х-», стоимостью 3190 руб., якобы для совершения звонка знакомому. Реализуя преступный умысел Ефимов М.В. с места преступления скрылся, распорядился похищенным сотовым телефоном по своему усмотрению.

Апелляционным постановлением Железнодорожного районного суда г.Орла от 22 июля 2010 года из мотивировочной и резолютивной части приговора исключена ссылка на ст. 69 ч.5 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 4 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима. В срок отбывания наказания зачтен срок наказания отбытого по приговору Железнодорожного районного суда г. Орла от 19.12.2008 года.

В водной части приговора от 24.05.2010г. уточнена дата приговора Железнодорожного района г. Орла - 19 декабря 2008года.

В остальной части приговор Мирового судьи судебного участка №2 Железнодорожного района г. Орла от 24.05.2010г. оставлен без изменения, апелляционная жалоба и апелляционное представление - без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи Кузьмичева С.И., пояснения осужденного Ефимова М.В., его защитника адвоката Невструева Н.В., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Токмаковой О.А. полагавшей постановление и приговор мирового судьи изменить, освободив Ефимова М.В. от наказания, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

В кассационном представлении государственный обвинитель Уколов А.А. просит апелляционное постановление Железнодорожного районного суда г. Орла от 22 июля 2010 года и приговор мирового судьи судебного участка № 2 Железнодорожного района г. Орла от 24 мая 2010 года отменить, уголовное дело в отношении Ефимова М.В. прекратить в связи с истечением сроков давности привлечения к уголовной ответственности. Указывает, что вопреки ст. 304 УК РФ в приговоре не полно указаны данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела, в частности сведения о наличии судимости. Во вводной части постановления не указана дата вынесения приговора Советским районным судом г. Орла, которым Ефимов осужден к 3 годам лишения свободы. Судом не дана оценка доводам апелляционного представления относительно того, что мировым судьей не мотивировано наказание в виде лишения свободы. В описательно-мотивировочной части постановления судом неверно указана дата совершения преступления Ефимовым - *ДАТА*, вместо *ДАТА*.

В кассационной жалобе осужденный Ефимов М.В. просит отменить апелляционное постановление Железнодорожного районного суда г. Орла от 22 июля 2010 года. Указывает, что в нарушение ст. 365 ч.5 УПК РФ судом не были исследованы доказательства, несмотря на его ходатайства в суд не вызывались и не допрашивались повторно свидетели. Таким образом, дело не было рассмотрено по существу. Дело было рассмотрено в отсутствие потерпевшего, свидетелей, защитника Ефимовой Е.Ю., таким образом, было нарушено его право на доступ к правосудию.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и  кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы мирового судьи и суда апелляционной инстанции о виновности в совершении преступления, за которое осужден Ефимов М.В. основаны на имеющихся в деле доказательствах, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании.

Таковыми суд обоснованно признал:

Показания потерпевшего ФИО9, пояснившего, что Ефимов попросил у него сотовый телефон «Нокиа-2600», сказав, что ему необходимо позвонить. Ефимов вставил в телефон свою сим-карту и ушел за дом, сказав, что скоро вернется. В последующие дни на просьбы возвратить телефон, Ефимов обещал его возвратить, но так и не вернул.

Вышеуказанные обстоятельства хищения телефона Ефимовым, путем злоупотребления доверием ФИО9, подтвердили свидетели ФИО11 и ФИО10

Показания свидетеля ФИО12, из которых следует, что он приобрел телефон, ранее принадлежащий ФИО9 у незнакомого мужчины на Центральном рынке г. Орла.

Протокол выемки телефона принадлежащего ФИО14 у ФИО13   

Мировой судья подробно проанализировал показания потерпевшего и свидетелей, дал им надлежащую оценку и признав правдивыми положил в основу приговора, поскольку они последовательны, согласуются между собой и с другими исследованными доказательствами по делу.

В соответствии с добытыми и оцененными доказательствами, содержание которых подробно изложено в приговоре, суд правильно установил фактические обстоятельства дела и квалифицировал действия Ефимова М.В. по ст. 159 ч. 1 УК РФ как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем злоупотребления доверием. 

При назначении наказания мировой судья учел общественную опасность содеянного Ефимовым М.В., все обстоятельства дела, данные характеризующие его личность, наличие смягчающих обстоятельств. Назначенное наказание является справедливым, соразмерным содеянному.

Довод кассационной жалобы осужденного о том, что в судебное заседание не были вызваны и не допрошены повторно свидетели по делу и потерпевший, не может служить основанием для отмены апелляционного постановления. В соответствии со ст. 365 ч. 4 УПК РФ свидетели, допрошенные в суде первой инстанции, допрашиваются в суде апелляционной инстанции, если их вызов суд признает необходимым. Необходимости в вызове и повторном допросе свидетелей по делу суд апелляционной инстанции не усмотрел. Не видит такой необходимости и судебная коллегия.

Довод государственного обвинителя об отсутствии в приговоре мотивации назначения наказания в виде лишения свободы, не основан на материалах дела. В приговоре суд достаточно обосновал свое решение о назначении Ефимову наказания в виде лишения свободы. 

Между тем, доводы апелляционного представления в части истечения срока давности привлечения к уголовной ответственности являются обоснованными. Совершенное Ефимовым преступление, в соответствии со ст. 69 ч. 5 УК РФ.       

Также являются обоснованными и доводы кассационного представления о наличии технических ошибок в описательно-мотивировочной части апелляционного постановления: в указании даты совершения преступления и отсутствии во водной части даты вынесения приговора Советского районного суда г. Орла в отношении Ефимова М.В. В связи с этим приговор мирового судьи и постановление районного суда подлежат изменению.

 Других нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих в соответствии со ст. 379 УПК РФ отмену или изменение приговора и апелляционного постановления, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного и  руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Апелляционное постановление Железнодорожного районного суда г. Орла от 22 июля 2010 года и приговор мирового судьи судебного участка № 2 Железнодорожного района г. Орла от 24 мая 2010 года в отношении Ефимова Максима Вячеславовича изменить:

дополнить вводную часть апелляционного постановления указанием о наличии у Ефимова М.В. судимости по приговору Советского районного суда г. Орла от 19 января 2006 года;

уточнить описательно-мотивировочные части приговора мирового судьи и апелляционного постановления Железнодорожного районного суда г. Орла, правильным указанием даты совершения Ефимовым М.В. преступления  - *ДАТА*, вместо ошибочно указанной - *ДАТА*.    

Освободить осужденного Ефимова Максима Вячеславовича от наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка № 2 Железнодорожного района г. Орла от 24 мая 2010 года на основании п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, в связи с истечением срока давности уголовного преследования.

Исключить из приговора мирового судьи и апелляционного постановления Железнодорожного районного суда г. Орла указание о применении при назначении окончательного наказания Ефимову М.В. ст. 69 ч. 5 УК РФ.

В остальном приговор мирового судьи и апелляционное постановление оставить без изменения, кассационную жалобу Ефимова М.В., кассационное представление государственного обвинителя Уколова А.А.  – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: