Дело № 22-887/2010 Докладчик: Некрасова Н.А. Судья: Емельянова И.В. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 21 декабря 2010года г. Орёл Судебная коллегия по уголовным делам Орловского областного суда в составе: председательствующего Некрасовой Н.А. судей Артамонова С.А., Борисова О.В., при секретаре Жуковой М.Ю. рассмотрела в судебном заседании кассационные жалобы осужденного Калашникова А.А., кассационное представление зам. прокурора района Барсук А.Н. на приговор Орловского районного суда Орловской области от 22 октября 2010 года, которым КАЛАШНИКОВ АЛЕКСЕЙ АЛЕКСЕЕВИЧ, <дата> года рождения, уроженец <данные изъяты>, судимый: 1) 21.04.2004 приговором Заводского районного суда г. Орла по ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 4 года; 2) 07.07.2004 приговором Орловского районного суда Орловской области по п. «а, в, г» ст.74 УК РФ условное осуждение отменено, частично присоединено неотбытое наказание по приговору Заводского районного суда г. Орла от 21.04.2004, окончательное назначено наказание в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы со штрафом в доход государства в размере 3 000 рублей в исправительной колонии общего режима. Освобожден УДО 21.08.2006 на 2 года 1 день; 3) 16.04.2007 приговором Орловского районного суда Орловской области по ч.3 ст.30, п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст.ст.70,79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение и частично присоединено неотбытое наказание по приговору Орловского районного суда от 07.07.2004, окончательно назначено 2 года 2 месяца лишения свободы со штрафом в размере 3000 рублей, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, осужден: по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ к 3 годам лишения свободы (по эпизоду №1). по ст.162 ч.2 УК РФ к 6 годам лишения свободы (по эпизоду №2). На основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний Калашникову А.А. окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Мера пресечения Калашникову А.А. до вступления приговора в законную силу оставлена прежней - содержание под стражей. Срок отбытия наказания Калашникову А.А. исчислен с 22 октября 2010 года, с зачетом в срок отбытия наказания время его задержания 26.04.2010, время содержания под стражей с 27 апреля 2010 года по 22 октября 2010 включительно. Приговором суда решена судьба вещественных доказательств. По приговору суда Калашников А.А. признан виновным: по эпизоду №1 – в краже, то есть тайном хищении имущества ФИО1 на общую сумму 7003 рубля, совершенной с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину; по эпизоду №2 – в разбое, то есть нападении в целях хищения имущества ФИО16 на общую сумму 8190 рублей, с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, с угрозой применения такого насилия, совершенного группой лиц по предварительному сговору, а равно с применением предметов, используемых в качестве оружия. Преступления совершены: <дата> в период времени с <данные изъяты> часов до <данные изъяты> часов <данные изъяты> минут в квартире ФИО1, расположенной по адресу: <адрес> – по эпизоду №1; с <данные изъяты> часов <данные изъяты> минут <дата> до <данные изъяты> часов <данные изъяты> минут <дата> в 20-25 метрах от кафе, расположенного вблизи остановки общественного транспорта – «<данные изъяты>» в <адрес>, на южном подъезде к <адрес> и в 12 метрах от <адрес> – по эпизоду №2, при обстоятельствах, изложенных в приговоре. Калашников А.А. вину в инкриминируемом преступлении по эпизоду №1 признал полностью, по эпизоду №2 вину признал частично. Заслушав доклад судьи Некрасовой Н.А., объяснения осужденного Калашникова А.А., адвоката Мосина В.И., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Бочаровой Е.В. об изменении приговора суда по доводам кассационного представления, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: В кассационном представлении заместитель прокурора района Барсук А.Н. ставит вопрос об отмене приговора суда ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела. В обоснование указывает, что во водной части приговора не указано семейное положение и иные данные о личности подсудимого, кроме того, вводная часть приговора не содержит сведений о наличии детей на иждивении Калашникова А.А.. В кассационных жалобах (основной и дополнительной) осужденный Калашников А.А. просит приговор суда изменить, смягчить назначенное судом наказание, а также изменить вид исправительной колонии особого режима на более мягкий вид режима. В обоснование приводит доводы о том, что: по эпизоду №1 суд не учел, что потерпевшему ущерб был возмещен в полном объеме, вину признал полностью, суд не учел просьбу потерпевшего строго его не наказывать; по эпизоду № 2 суд необоснованно критически отнесся к его показаниям в части того, что преступление он совершил один, в его действиях отсутствует квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору». Его показания подтверждают свидетели ФИО23 и ФИО2; суд необоснованно принял во внимание показания свидетелей ФИО14, ФИО11, ФИО10, ФИО9, ФИО8, ФИО12, ФИО7, ФИО6, ФИО13, которые узнали о преступлении со слов потерпевшего; показания потерпевшего о том, что его душили и наносили удары в область туловища и ног, которые он воспринял, как реальную угрозу для своей жизни и здоровья, являются ложными и ничем не подтверждены; он имеет явку с повинной, в содеянном раскаялся, имеет на иждивении малолетнего ребенка, активно способствовал раскрытию преступления, у его матери больное сердце. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационных жалоб осужденного, судебная коллегия приходит к следующему. Выводы суда о виновности Калашникова А.А. в совершении преступлений, за которые он осужден, основаны на имеющихся в деле доказательствах, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ. По эпизоду №1 доказательствами являются: признательные показания подсудимого Калашникова А.А., показания потерпевшего ФИО1, свидетелей ФИО5, ФИО4, ФИО3, ФИО22, ФИО12, ФИО21, ФИО20, ФИО19, ФИО18, ФИО17, письменные доказательства: заявление ФИО1, протоколы осмотра места происшествия, протоколы осмотра предметов, постановления о признании и приобщении к уголовному делу вещественных обстоятельств, протоколы выемки, заключения эксперта, протокол проверки показаний на месте, протокол явки с повинной. По эпизоду №2 вина Калашникова А.А. подтверждается показаниями самого подсудимого в части описания им своей роли в совершении инкриминируемого ему преступления. Из показаний потерпевшего ФИО16 следует, что <дата> около <данные изъяты> час.<данные изъяты> мин. в кафе, расположенном около остановки общественного транспорта «<данные изъяты>» в <адрес> распивал пиво со своим знакомым ФИО14 и Калашниковым А.А. Во время распития спиртного между ним и Калашниковым А.А. возникла ссора. Примерно в <данные изъяты> часа он ФИО11 пошел домой через лесопосадку, Калашников А.А. в это время находился возле выхода в кафе. Пройдя примерно 20-25 метров, он услышал сзади быстрые шаги. Не успев обернуться, он получил один очень сильный удар бутылкой по голове, в область затылка, после чего его развернули за левую руку и в этот момент, увидев Калашникова А.А., он (ФИО16) понял, что тот ударил его бутылкой по голове. После чего его повалили на землю, и он увидел, что нападавших было двое, второго нападавшего он не рассмотрел. Придя в себя, он увидел, как Калашников А.А. нанес ему два сильных, следующих друг за другом удара кулаком в область лба справа и в область носа, от которых он испытал сильную физическую боль и стал прикрывать голову руками, закрываясь от ударов, так как очень испугался за свою жизнь и здоровье. Затем кто-то из нападавших нанес ему примерно три удара обутыми ногами в область туловища и правой ноги, Вскоре он почувствовал, как кто-то из нападавших стал его душить, сдавливая шею руками, ограничивая доступ воздуха в организм. Он реально воспринял эти действия, очень испугался за свою жизнь и здоровье, т.к. стал задыхаться и хрипеть. В этот момент он услышал, как кто-то из нападавших стал высказывать в его адрес угрозы лишить его жизни, в частности, сказал: «Давай его задушим, ведь он нас видел». Эти угрозы, исходя из обстановки, он также воспринял реально, как угрозы своей жизни и здоровью. Затем кто-то из нападавших залез рукой в левый внутренний карман его куртки, откуда с силой выдернул все содержимое - деньги и документы. В результате нападения ему были причинены телесные повреждения, из куртки были похищены: деньги в сумме 5690 рублей, а также документы: паспорт, служебное удостоверение, медицинский полис, пенсионное пластиковое свидетельство, водительское удостоверение, технический паспорт на автомобиль, пластиковая карта <данные изъяты>, на счету которой находились деньги в сумме 2500 рублей, полис обязательного страхования гражданской ответственности владельца транспортных средств. Впоследствии похищенные документы были найдены в <адрес>. В результате совершения преступления ему был причинен материальный ущерб на общую сумму 8190 руб. Согласно показаниям свидетеля ФИО14, <дата>, примерно с <данные изъяты> часов они вместе со своим знакомым Калашниковым А.А. и ФИО16 распивали спиртные напитки в кафе, расположенном на конечной остановке общественного транспорта в <адрес>. Между Калашниковым А.А. и ФИО16 произошла ссора, продолжившая около выхода из кафе. В эту ночь ни ФИО16, ни Калашников А.А. в кафе больше не возвращались. Позже от матери потерпевшего ему стало известно, что ФИО16 избили и похитили у него деньги и документы. Свидетель ФИО23 суду показала, что <дата> в <данные изъяты>, когда она проходила мимо дома № по ул.<адрес>, то услышала со стороны посадок, расположенных вблизи остановки общественного транспорта «<данные изъяты>» глухие удары. Она увидела силуэт мужчины, который побежал через автодорогу в сторону автозаправочной станции «<данные изъяты>» в <адрес> и скрылся из ее поля зрения. Она с ФИО2, который ранее шел впереди нее, направились в лесопосадку, где увидели встающего с земли ФИО16, которого она проводила домой к жене. Позже она узнала от ФИО10, что ее сына в ночь на <дата> избили и похитили у него деньги и документы. Из показаний свидетелей ФИО11, ФИО10, ФИО9 следует <дата> в <данные изъяты> ФИО23 сообщила им об избиении ФИО16 и о том, что тот, кто его бил, побежал в сторону автозаправочной станции «<данные изъяты>» в <адрес>. У ФИО16 были многочисленные следы побоев. Лицо у ФИО16 было опухшее, в крови, из раны на голове в области затылка текла кровь. На вопрос, что произошло, ФИО16 с трудом пояснил, что когда он возвращался домой через лесопосадку, то на него сзади напали, повалили на землю, избили и похитили деньги, а также документы. Через несколько дней ФИО16 рассказал, что вечером <дата>, когда он шел через лесопосадку домой, то его догнали Калашников А.А., с которым у него в тот вечер в кафе произошел конфликт и второй нападавший. Калашников А.А. ударил его сзади бутылкой по голове, после чего ребята повалили его на землю и стали избивать. Калашников А.А. нанес ему удары кулаком по голове и лицу. ФИО16, защищаясь от ударов, закрыл лицо руками и не рассмотрел второго нападавшего. Затем нападавшие стали его душить, кто-то из нападавших сказал, что ФИО16 надо придушить, т.к. он их видел. Нападавшие похитили из кармана куртки ФИО16 деньги и документы. Из показаний свидетеля ФИО8 следует, что от сотрудников милиции <адрес> ей стало известно, что в ночь с <дата> на <дата>, когда Калашникова А.А. не было дома, у него в кафе, расположенном на конечной остановке общественного транспорта в <адрес>, где он распивал спиртное, произошел конфликт с незнакомым ей парнем по имени ФИО16 из-за рыбной ловли, после чего Калашников А.А. совместно с кем-то из ребят избили ФИО16, а затем отняли у него деньги и документы. При этом Калашников А.А. ударил ФИО16 бутылкой из-под пива по голове. Согласно показаниям свидетеля ФИО2, <дата> около <данные изъяты> часов он находился в кафе, где видел знакомых ему ребят - ФИО14, Калашникова А.А. и ФИО16. Побыв некоторое время в кафе, он (ФИО2) пошел домой, по пути услышал крик женщины: «Что вы делаете?», этой женщиной оказалась ФИО23, затем он увидел, как кто-то из посадок побежал в сторону автодороги. Вместе с ФИО23 они пошли в лесопосадку и увидели встающего с земли ФИО16. На его лице имелись многочисленные следы побоев, он с трудом сказал, что его избили и похитили у него деньги и документы. Из показаний ФИО6, оглашенных в ходе судебного следствия следует, что она работает в ларьке ИП «<данные изъяты>», расположенном в <адрес> на конечной остановке общественного транспорта. <дата> около <данные изъяты> часов в кафе находились жители <адрес> ФИО15, ФИО2, парень по имени Алексей, к которым вскоре присоединился парень, как выяснилось, ФИО16, который покупал пиво. Между Алексеем и ФИО16 произошел конфликт. Вскоре они вышли на улицу и больше в кафе не возвращались. ФИО2 также вышел из кафе, а ФИО14 остался. Впоследствии ей стало известно, что ФИО16 избили, кто это сделал, она не знает. Свидетель ФИО13 суду показал, что <дата> он находился в кафе, расположенном на конечной остановке общественного транспорта «<данные изъяты>» в <адрес>. В кафе также находились Калашников А.А., ФИО14, ФИО2, ФИО16 и другие посетители. Через некоторое время ФИО16 и Калашников А.А. ушли из кафе, и в эту ночь он их больше не видел. Об избиении ФИО16 ему стало известно на следующий день, кто это сделал, не знает. Из показаний свидетеля ФИО7 следует, что в конце <дата> проводила время совместно с Калашниковым А.А. в кафе «<данные изъяты>», где Калашников А.А. угощал ее спиртными напитками и закусками. После за ними в кафе приехал ФИО12, который довез их до дома. Она не задавала себе вопросов, откуда у Калашникова А.А. деньги на угощение ее спиртными напитками и закуской, т.к. была расстроена из-за ссоры в своей семье. Из заключения судебно-медицинского эксперта № и дополнительного заключения судебно-медицинского эксперта № следует, что повреждения у ФИО16 в виде сотрясения головного мозга, перелома костей носа без смещения отломков повлекли легкий вред здоровью по признаку кратковременного расстройства здоровья на срок менее 21 дня, получены от воздействия тупого(ых) предмета(ов), и с учетом даты поступления в больницу возможно в срок, указанный в постановлении. Кроме того, вина Калашникова А.А. по данному эпизоду подтверждается письменными доказательствами: рапортами дежурного отделения милиции <адрес> ОВД по <адрес>; протоколом принятия устного заявления о преступлении; протоколом осмотра места происшествия; заявлением Калашникова А.А.; протоколами осмотра предметов; постановлениями о признании и приобщении к делу вещественных доказательств; протоколом выемки; протоколом проверки показаний на месте; заключением эксперта №, протоколом очной ставки между обвиняемым Калашниковым А.А. и потерпевшим ФИО16. С учётом совокупности всесторонне, полно и объективно исследованных доказательств, которым дана надлежащая оценка в приговоре, суд правильно и полно установил фактические обстоятельства дела и мотивировал вывод о доказанности вины Калашникова А.А., обоснованно квалифицировав его действия по ч.2 ст.162 УК РФ. Показания потерпевшего ФИО16 последовательны и подтверждаются другими доказательствами, в том числе показаниями допрошенных в судебном заседании свидетелей, поэтому суд правильно положил их в основу приговора. Доводы осужденного Калашникова А.А. о том, что в его действиях по эпизоду №2 отсутствует квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору» являются несостоятельными и опровергаются приведенными в приговоре доказательствами, которым судом в совокупности дана надлежащая оценка. Данная версия осужденного судом тщательно проверена и мотивированно признана несостоятельной. Не согласиться с выводами суда у судебной коллегии оснований не имеется. Вопреки доводам жалобы осужденного Калашникова А.А., наказание ему назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности виновного, смягчающих обстоятельств – явки с повинной (по двум эпизодам), наличия на иждивении малолетнего ребенка, признания им своей вины в совершении преступлений и раскаяния в содеянном, по эпизоду №1 – активного способствования раскрытию и расследованию преступления, отягчающих обстоятельств – особо опасного рецидива по всем эпизодам преступлений, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Назначенное наказание судебная коллегия находит справедливым, соразмерным содеянному. Оснований для снижения наказания не имеется. Довод кассационной жалобы о том, что суд не учел по эпизоду №1 просьбу потерпевшего строго его не наказывать, не может быть признан обоснованным, поскольку суд при назначении наказания не связан с мнением потерпевших. Доводы осужденного о том, что суд не учел его явку с повинной, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении малолетнего ребенка, активное способствование раскрытию преступления, являются необоснованными, поскольку суд при назначении наказания учел данные обстоятельства и признал их в качестве смягчающих. То обстоятельство, что у его матери больное сердце, не является безусловным основанием для смягчения назначенного судом наказания. Вопреки доводам кассационной жалобы, суд правильно определил осужденному отбывание наказания в исправительной колонии особого режима, поскольку в действиях Калашникова А.А. усматривается особо опасный рецидив преступлений. Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда, по делу не установлено. Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению, поскольку суд признал в качестве смягчающего обстоятельства наличие у осужденного малолетнего ребенка, однако во вводной части приговора данное обстоятельство не отразил. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор Орловского районного суда Орловской области от 22 октября 2010 года в отношении Калашникова Алексея Алексеевича изменить: дополнить вводную часть приговора указанием о наличии у осужденного малолетнего ребенка. В остальном приговор суда оставить без изменения, а кассационные жалобы осужденного, кассационное представление зам. прокурора района – без удовлетворения. Председательствующий Судьи