Дело № 22-913/2010г Докладчик: Витене А.Г. Судья: Андреев В.А. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 28 декабря 2010 года г. Орёл Судебная коллегия по уголовным делам Орловского областного суда в составе: председательствующего Некрасовой Н.А., судей Витене А.Г., Чурковой С.Д., при секретаре Семендяевой И.О. рассмотрела в судебном заседании кассационное представление прокурора Залегощенского района Орловской области Герасимова А.А. на приговор Залегощенского районного суда Орловской области от 10 ноября 2010 года, которым Ломакин Вадим Викторович, <дата> года рождения, уроженец <адрес>, <данные изъяты>, несудимый, проживающий по адресу: <адрес> осужден: по эпизодам №№1, 2 (от <дата>, от <дата>), по каждому по ст. 158 ч.2 п. «б,в» УК РФ, с прим. ст. 62 УК РФ к обязательным работам сроком 180 часов; по эпизоду №3 (от <дата>) – по ст. 158 ч.2 п. «а,б» УК РФ к обязательным работам сроком 200 часов. В силу ст. 69 ч.2 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено 240 часов обязательных работ. В счет отбытия наказания засчитано время нахождения под стражей в течение 55 суток с <дата> по <дата>, экспертизы в течение 30 суток с <дата> по <дата>, то есть в количестве 640 часов обязательных работ. В соответствии с п.2 ч.5 и п.2 ч.6 ст. 302 УПК РФ Ломакин В.В. от отбывания наказания в виде обязательных работ освобожден в ввиду фактического отбытия назначенного срока наказания. На основании ст. 97 ч.1 п. «в» УК РФ, ст. 100 УК РФ назначена принудительная мера медицинского характера в виде амбулаторного принудительного наблюдения и лечения у психиатра. Мера пресечения до вступления приговора в законную силу избрана в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении. Родительский Александр Семенович, <дата> года рождения, уроженец д. <адрес>, <данные изъяты>, проживающий по адресу: <адрес> судимый 30.09.2008г Залегощенским районным судом Орловской области по ст. 73 УК РФ на 2 года, осужден по ст. 158 ч.2 п. «а,б» УК РФ к 2 годам лишения свободы. В силу ст. 74 ч.5 УК РФ отменно условное осуждение по приговору Залегощенского района Орловской области от 30.09.2008г. В соответствии со ст. 70 УК РФ, к назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Залегощенского района Орловской области от 30.09.2008г и окончательно назначено 2 года 9 месяцев лишения свободы в колонии-поселении. Мера пресечения до вступления приговора в законную силу избрана в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда. Срок отбытия наказания исчислен с <дата>, с зачетом времени содержания под стражей с <дата> по <дата> Взыскано с Ломакина В.В. в пользу ФИО1 в возмещение материального ущерба 10800 рублей. Взыскано с Ломакина В.В. и Родительского А.С. в солидарном порядке в пользу ЮЛ1 в возмещение материального ущерба 4817 рублей 55 коп. Приговором решена судьба вещественных доказательств. Заслушав дело по докладу судьи Витене А.Г., мнение прокурора Черниковой Е.Н. об отмене приговора по доводам кассационного представления, объяснения защитника Мартиросян М.Э. в интересах осужденных Ломакина В.В. и Родительского А.С. об изменении приговора по доводам кассационного представления, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Осужденный Ломакин В.В. признан виновным: в тайном хищении из сарая двух поросят весом 15 кг каждый, общим весом 30 кг по цене 240 рублей за 1 кг живого веса, а всего на сумму 7200 рублей, принадлежащих ФИО1, совершенном с незаконным проникновением в помещение и с причинением значительного ущерба <дата> в <адрес> (эпизод №1); в тайном хищении из сарая поросенка весом 15 кг по цене 240 рублей за 1 кг живого веса на сумму 3600 рублей, принадлежащего ФИО1, совершенном с незаконным проникновением в помещение и с причинением значительного ущерба <дата> в <адрес> (эпизод №2). Осужденные Ломакин В.В. и Родительский А.С. признаны виновными в тайном хищении из магазина № ЮЛ1 товарно-материальных ценностей на сумму 6071 рубль 93 коп., совершенном группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение <дата> в <адрес> (эпизод №3). В судебном заседании Ломакин В.В. и Родительский А.С. вину признали полностью. Дело рассмотрено в особом порядке. В кассационном представлении прокурор Залегощенского района Орловской области Герасимов А.А. ставит вопрос об отмене приговора суда ввиду нарушений уголовно-процессуального закона и неправильного применения уголовного закона. В обоснование указано, что описательно-мотивировочная часть приговора не содержит описание преступного деяния, установленного судом, а имеет ссылку на обвинение, предъявленное осужденным. Кроме того, суд указывает на наличие судимостей Ломакина В.В. и рецидива в его действиях, хотя судимости являются погашенными и рецидива не образуют. Судом не дана оценка тому, что в ходе следствия Родительский А.С. и Ломакин В.В. давали полные и правдивые показания по обстоятельствам эпизода №3, указывали на ФИО2 как на свидетеля, который может дать показания, что в силу ст. 61 ч.1 п. «и» УК РФ могло быть признано смягчающими наказание обстоятельствами. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему. Как следует из приговора, подсудимые Ломакин и Родительский поддержали свои ходатайства о применении особого порядка принятия судебного решения, заявленные при окончании предварительного расследования, пояснили, что смысл ст. 314 УПК РФ им понятен, согласие высказали добровольно, после консультации с адвокатом и в его присутствии, характер и последствия заявленного ходатайства осознали, вину в содеянном признали полностью. Защитники, гособвинитель и потерпевшие были согласны на постановление приговора без проведения судебного разбирательства. Таким образом, в приговоре выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства, содержатся. Суд правильно пришел к выводу, что обвинение, предъявленное Ломакину В.В. и Родительскому А.С., и с которым они согласились, обоснованно, действия Ломакина В.В. квалифицированы верно по эпизодам №№1 и 2 - по ст.158 ч.2 п. «б,в» УК РФ, по эпизоду №3 действия Ломакина В.В. и Родительского А.С. – по ст. 158 ч.2 п. «а,б» УК РФ. Описательно-мотивировочная часть приговора соответствует требованиям ст. ст. 307, 316 ч.8 УПК РФ, в связи с чем доводы кассационного представления в этой части необоснованны. Наказание осужденным Ломакину и Родительскому назначено с учётом характера и степени общественной опасности совершенных действий; всех обстоятельств дела; данных о личности каждого; состоянии здоровья осужденного Ломакина; смягчающих наказание обстоятельств у Ломакина – явки с повинной по эпизодам №№1.2; отсутствия отягчающих наказание обстоятельств у обоих осужденных и смягчающих обстоятельств – у Родительского. Отсутствие смягчающих обстоятельств у осужденных по эпизоду №3 судом определено правильно, в связи с чем доводы кассационного представления в этой части несостоятельны. Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям. Как видно из приговора, суд, указав, что отягчающих наказание обстоятельств у Ломакина не усматривается, в описательно-мотивировочной части приговора привел судимости Ломакина от 11.10.1999 г. и от 9.06.2000 г. и указал на наличие в действиях осужденного рецидива преступлений. Поскольку указанные судимости являются погашенными, поэтому из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению ссылка суда на погашенные судимости Ломакина от 11.10.1999 г. и от 9.06.2000 г. и на наличие в его действиях рецидива преступлений. Согласно материалам дела, Ломакин находился под стражей по данному уголовному делу с 4.08.2010 г. по 28.09.2010 г. Кроме того, с 19.05.2010 г. по 18.06.2010 г. Ломакин находился в психиатрическом стационаре в связи с производством судебно-психиатрической экспертизы. Указанное время подлежит зачету в срок отбывания наказания в соответствии со ст. 308 ч.1 п.9 УПК РФ, в связи с чем резолютивная часть приговора подлежит уточнению. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не усматривается. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор Залегощенского районного суда Орловской области от 10 ноября 2010 года в отношении Ломакина Вадима Викторовича и Родительского Александра Семеновича изменить: исключить из описательно-мотивировочной части ссылку суда на погашенные судимости Ломакина В.В. от 11.10.1999 г., от 9.06.2000 г. и на наличие в его действиях рецидива преступлений; уточнить резолютивную часть указанием о зачете в срок отбытия наказания Ломакину В.В. времени содержания его под стражей за период с 4.08.2010 г. по 28.09.2010 г., а также время нахождения его в психиатрическом стационаре в связи с производством судебно-психиатрической экспертизы с 19.05.2010 г. по 18.06.2010 г. В остальном приговор суда в отношении Ломакина В.В. и Родительского А.С. оставить без изменения, кассационное представление – без удовлетворения. Председательствующий Судьи