Дело № 22м-48/2011г. Докладчик: Минаков А.М. Судья: Титова Н.А. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 24 мая 2011 года г. Орёл Судебная коллегия по уголовным делам Орловского областного суда в составе: председательствующего Давиденко Т.Н. судей Минакова А.М., Опальковой В.Д. при секретаре Былининой Ю.Н. рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Капишникова С.В. в защиту осужденного Измайлова С.Б. на апелляционное постановление Заводского районного суда г. Орла от 21 марта 2011 года, которым оставлен без изменения приговор мирового судьи судебного участка № 2 Орловского района Орловской области от 16 февраля 2011 года в отношении Измайлова Сергея Борисовича, <дата> года рождения, уроженца <...> судимого: 1). 15.02.2006 мировым судьей судебного участка № 2 Заводского района г.Орла по ст.119 (2 эпизода) УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, 2). 9.03.2006 мировым судьей судебного участка № 2 Заводского района г.Орла по ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год, приговор от 15.02.2006 постановлено исполнять самостоятельно, 3). 10.05.2006 мировым судьей судебного участка № 2 Заводского района г.Орла по ст.ст. 119, 116 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года, приговоры от 15.02.2006 и от 9.03.2006 постановлено исполнять самостоятельно, 4). 1.11.2007 мировым судьей судебного участка № 3 Заводского района г.Орла по ст.119 УК РФ с применением ст.ст. 74 ч. 4, 70 УК РФ к 2 годам лишения свободы с содержанием в колонии-поселения; постановлением Мценского районного суда Орловской области от 5.08.2008 переведен в колонию общего режима на 1 год 2 месяца 26 дней, освобожденного 30.10.2009 по отбытию срока наказания, - осужденного по ч.1 ст. 112 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы с содержанием в исправительной колонии строгого режима. Измайлов С.Б. взят под стражу в зале суда. Срок отбытия наказания исчислен с 16 февраля 2011 года. Рассмотрев дело по докладу судьи Минакова А.М., выслушав объяснения осужденного Измайлова С.Б. и его защитника адвоката Капишникова по доводам кассационной жалобы, потерпевшего ФИО9, просившего смягчить назначенное наказание, мнение прокурора Черниковой Е.Н., полагавшей изменить приговор и постановление суда, судебная коллегия у с т а н о в и л а: Измайлов С.Б. приговором мирового судьи осужден за умышленное причинение ФИО9 средней тяжести вреда здоровью, не опасного для жизни человека и не повлекшего последствий, указанных в ст. 111 УК РФ, но вызвавшего длительное расстройство здоровья. Преступление совершено <дата> в <адрес>, при обстоятельствах изложенных в приговоре. В судебном заседании суда первой инстанции Измайлов С.Б. вину признал полностью. Мировым судьей дело рассмотрено в особом порядке. Судом апелляционной инстанции приговор мирового судьи оставлен без изменения. В кассационной жалобе адвокат Капишников С.В. в защиту осужденного Измайлова С.Б. просит о смягчении приговора суда и применении к его подзащитному наказания не связанного с лишением свободы, мотивируя тем, что приговор в отношении Измайлова С.Б. является чрезмерно суровым, вину осужденный признал полностью, в содеянном раскаялся, дело рассмотрено в особом порядке, потерпевший к осужденному претензий не имеет и просил не лишать его свободы, поскольку он является ему сыном и оказывает ему помощь по хозяйству. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор мирового судьи и апелляционное постановление подлежащими изменению по следующим основаниям. Согласно приговора мирового судьи и протокола судебного заседания, Измайлов С.Б. в судебном заседании поддержал свое ходатайство о применении особого порядка принятия судебного решения, заявленное в ходе предварительного следствия, пояснив при этом, что смысл ст.ст. 314 -316 УПК РФ ему понятен, согласие о применении особого порядка проведения судебного заседания высказал добровольно после проведения консультаций с защитником, свою вину в содеянном признал полностью. Защитник, потерпевший ФИО9, государственный обвинитель согласились на постановление приговора без проведения судебного разбирательства. В приговоре содержатся выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Суд пришел к обоснованному выводу о доказанности совершения Измайловым С.Б. преступления и правильно квалифицировал его действия по ст. 112 ч. 1 УК РФ. Назначая Измайлову С.Б. наказание, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, наличие смягчающего наказание обстоятельства - полное признание вины, отягчающего наказание обстоятельств - совершение преступления в отношении беспомощного (беззащитного) лица. Вместе с тем, мировой судья обстоятельством отягчающим наказание признал рецидив преступлений. Однако, в силу п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ судимости осужденного Измайлова С.Б. не образуют рецидив преступлений. Суд апелляционной инстанции, исключив из приговора мирового судьи судимости по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Заводского района г. Орла от 9.03.06, не исключил рецидив преступлений. Судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора мирового судьи и апелляционного постановления указания о признании рецидива преступлений, в связи с чем смягчить назначенное наказание и изменить вид режима содержания на исправительную колонию общего режима. С доводами кассационной жалобы о смягчении наказания до наказания не связанного с лишением свободы судебная коллегия не может согласиться, поскольку в приговоре мотивирован вывод о необходимости назначения наказания в виде лишения свободы и мировым судьей при назначении наказания учтены аналогичные доводы о смягчении наказания. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по делу не допущено. На основании изложенного и руководствуясь ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия о п р е д е л и л а: приговор мирового судьи судебного участка № 2 Орловского района Орловской области от 16 февраля 2011 года и апелляционное постановление Заводского районного суда г.Орла от 21 марта 2011 года в отношении Измайлова Сергея Борисовича изменить: - исключить из приговора мирового судьи и апелляционного постановления указания о рецидиве преступлений; - смягчить осужденному Измайлову Сергею Борисовичу по ч. 1 ст. 112 УК РФ наказание до 1 года 6 месяцев лишения свободы с содержанием в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор мирового судьи и апелляционное постановление оставить без изменения, а кассационную жалобу защитника – без удовлетворения. Председательствующий: Судьи: