№ 22 и – 1813/11

Докладчик Орловская Ю.В. Судья Окорокова Э.Н.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Орёл 27 декабря 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Орловского областного суда в составе

председательствующего Орловской Ю.В.

судей Артамонова С.А. и Витене А.Г.

при секретаре Шемберевой Ю.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление прокурора Ливенской межрайонной прокуратуры Орловской области О.Н. Баткова, кассационную жалобу осужденного Авилова А.А. на постановление Ливенского районного суда Орловской области от 1 ноября 2011 года, которым удовлетворено ходатайство о приведении приговоров в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года №26-ФЗ, осужденного

АВИЛОВА АЛЕКСАНДРА АНАТОЛЬЕВИЧА, <...>, ранее судимого:

1) 7 мая 2003 года Советским районным судом г. Орла (с учетом последующих изменений) по пп. «а», «г» ч.2 ст. 161, ч.2 ст. 115, ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в воспитательной колонии;

2) 2 июля 2003 года Железнодорожным районным судом г.Орла (с учетом последующих изменений) по пп. «в», «г» ч.2 ст. 161, ч.5 ст. 69 УКРФ к 3 годам 8 месяцам лишения свободы в воспитательной колонии;

3)       24 июля 2003 года Заводским районным судом г.Орла (с учетом последующих изменений) по п. «г» ч.2 ст. 161, пп. «а», «г» ч.2 ст.161, пп. «а», «б», «в» ч.2 ст. 158, ч.3 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ к 4 годам лишения свободы в воспитательной колонии; освобожден 12 октября 2004 года условно-досрочно на 2 года 3 месяца;

4)      15 апреля 2005 года Советским районным судом г.Орла по ч.2 ст.162, ст.79, 70 УК РФ к 6 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима,

отбывающего наказание по приговору Урицкого районного суда Орловской области по ч. 3 ст. 111, ст. 70 УК РФ в виде 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Судом постановлено:

привести приговор Советского районного суда г. Орла от 07 мая 2003 года, измененный кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 24 июня 2003 года, постановлением Кромского районного суда Орловской области от 11 марта 2004 года, постановлением президиума Орловского областного суда от 16 июня 2004 года, в соответствие с изменениями в УК РФ от 07.03.2011 года:

- переквалифицировать действия Авилова А. А. по приговору Советского районного суда г. Орла от 07 мая 2003 года с пп. «а», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) на пп. «а», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) и назначить наказание в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы;

- с ч.2 ст.115 УК РФ в редакции Федерального Закона от 08.12.2003г. № 162-ФЗ на ч.2 ст. 115 УК РФ в редакции Федерального Закона от 07.03.2011 г № 26-ФЗ и назначить наказание в виде одного года лишения свободы.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определить Авилову А.А. наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы в воспитательной колонии.

В остальном приговор оставить без изменения.

Привести приговор Железнодорожного районного суда г. Орла от 02 июля 2003 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Кромского районного суда Орловской области от 11 марта 2004 года, постановлением президиума Орловского областного суда от 17 июня 2004 года) в соответствие с изменениями в УК РФ от 7.03.2011 года:

- переквалифицировать действия Авилова А. А. с пп. «в», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) на пп. «в», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) и назначить наказание в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний присоединить к наказанию по данному приговору наказание по приговору Советского районного суда г. Орла от 07 мая 2003 года и назначить окончательно наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев в воспитательной колонии.

В остальном приговор оставить без изменения.

Привести приговор Заводского районного суда г.Орла от 24 июля 2003 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Кромского районного суда Орловской области от 11 марта 2004 года, постановлением президиума Орловского областного суда от 17 июня 2004 года) в соответствие с изменениями в УК РФ от 07.03.2011 года:

- переквалифицировать действия Авилова А. А. с п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) на п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) и назначить наказание в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы;

- с пп. «а», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) на пп. «а», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) и назначить наказание в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы;

- с пп. «а», «б», «в» ч.2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ) на пп. «а», «б», «в» ч.2 ст. 158 УК РФ (в редакции УК РФ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) и назначить наказание в виде 2-х лет лишения свободы.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначить окончательное наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст. 69 УКРФ по совокупности преступлений, путём частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части по приговору Железнодорожного районного суда от 02 июля 2003 года в размере 3 месяцев, окончательно назначить наказание в виде 3 лет 9 месяцев лишения свободы в воспитательной колонии.

В остальном приговор оставить без изменения. /

Считать Авилова А.А. освобожденным условно-досрочно от отбывания наказания по приговору Заводского районного суда г. Орла от 24.07.2003 года на 2 года.

Привести приговор Советского районного суда г. Орла от 15 апреля 2005 года в соответствие с изменениями в УК РФ от 7 марта 2011 года:

-переквалифицировать действия Авилова А.А. с ч.2 ст.162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 21.07.2004 № 73-Ф3) на ч.2 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) и назначить наказание в виде 4 лет 11 месяцев лишения свободы.

В силу ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение по приговору Заводского районного суда г. Орла от 24 июля 2003 года отменить.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Заводского районного суда г. Орла от 24 июля 2003 года и окончательно к отбытию определить 5 лет 11 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Привести приговор Урицкого районного суда Орловской области от 24 августа 2006 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 28 ноября 2006 года) в соответствие с изменениями в УК РФ от 07.03.2011 года:

- переквалифицировать действия Авилова А. А. с ч.3 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 года №162-ФЗ) на ч.3 ст.111 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) и назначить наказание в виде 7 лет 5 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров Авилову А.А. определить наказание путём присоединения к назначенному наказанию частично неотбытой части наказания по приговору Советского районного суда г. Орла от 15 апреля 2005 года в виде 4 лет 5 месяцев 24 дней лишения свободы и окончательно к отбытию назначить наказание в виде 7 лет 11 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Орловской Ю.В., мнение прокурора Бондаренко Ю.В. об отмене постановления суда, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А :

осужденный Авилов А.А. обратился в суд с ходатайством о приведении приговоров Советского районного суда г.Орла от 15 апреля 2005 года, Урицкого районного суда Орловской области от 5 мая 2006 года в соответствие с действующим законодательством в связи с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 07.03.2011 № 26-ФЗ, и просил о снижении срока наказания.

Судом принято вышеуказанное решение.

В кассационном представлении прокурор Ливенской межрайонной прокуратуры Орловской области О.Н. Батков просит постановление отменить; в обоснование указывает, что суд, переквалифицировав действия осужденного по приговору Советского районного суда г. Орла от 07 мая 2003 года на ч. 2 ст.115 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ), не указал пункт указанной статьи.

В кассационной жалобе Авилов А.А. ставит вопрос об изменении постановления суда и смягчении назначенного наказания; полагает, что суд, приводя приговоры с действующим законодательством, не в полной мере улучшил его положение.

Проверив материал, обсудив доводы, изложенные в кассационных жалобе и представлении, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Как усматривается из материала, по приговору Советского районного суда г.Орла от 7 мая 2003 года (с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Орловского областного суда от 17 июня 2004 года) Авилов А.А. осужден, в том числе, за умышленное причинение лёгкого вреда здоровью, вызвавшего кратковременное расстройство здоровья или незначительную стойкую утрату общей трудоспособности, совершенное из хулиганских побуждений. Его действия квалифицированы по ч.2 ст.115 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8.12.2003г №162-ФЗ). Суд, приводя приговор в соответствие с действующей редакцией УК РФ, переквалифицировал действия Авилова А.А. по указанному эпизоду на ч.2 ст.115 УК РФ в редакции УК РФ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ, однако не указал пункт ч. 2 ст. 115 УК РФ в редакции Федерального Закона от 7.03.2011г. №26-ФЗ.

Между тем, часть 2 ст. 115 УК РФ «Умышленное причинение лёгкого вреда здоровью» в новой редакции содержит два пункта:

а) из хулиганских побуждений;

б) по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы.

Таким образом, принимая решение о переквалификации содеянного по указанному эпизоду на ч. 2 ст. 115 УК РФ в редакции Федерального Закона от 07.03.2011 года, суд фактически не указал уголовный закон, который считает необходимым применить.

Аналогичная ошибка допущена судом при принятии решения о пересмотре приговора Урицкого районного суда Орловской области от 24 августа 2006 года, по которому действия Авилова А.А. переквалифицированы на ч. 3 ст. 111 УК РФ в редакции Федерального Закона от 7.03.2011 г № 26-ФЗ, тогда как указанная норма закона содержит перечень пунктов, указывающих на квалифицирующие признаки данного преступления.

Кроме того, приводя приговор Заводского районного суда г.Орла от 24 июля 2003 года в отношении Авилова А.А. в соответствие с действующим уголовным законом, суд при назначении наказания по совокупности преступлений, в нарушение правил ст. 69 УК РФ, к наказанию, назначенному по последнему приговору, частично присоединил неотбытую часть наказания по предыдущему приговору суда, фактически применив принцип назначения наказания по совокупности приговоров.

При таких обстоятельствах постановление Ливенского районного суда Орловской области от 1 ноября 2011 года в отношении Авилова А.А. нельзя признать законным и обоснованным, оно подлежит отмене с направлением материала на новое судебное рассмотрение в тот же суд, но в ином составе.

При новом рассмотрении ходатайства осужденного суду надлежит устранить отмеченные недостатки и вынести решение в строгом соответствии с требованиями закона.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

постановление Ливенского районного суда Орловской области от 1 ноября 2011 года по ходатайству осужденного Авилова Александра Анатольевича о приведении приговоров в соответствие с действующим законодательством отменить, материал направить на новое рассмотрение в тот же суд, в ином составе.

Председательствующий

Судьи