44у-27-2011
Судья: Новикова Л.Н.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
президиума Оренбургского областного суда
г.Оренбург 31 января 2011 г.
Президиум Оренбургского областного суда в составе:
председательствующего Мишина Ю.В.,
членов президиума: Акулова А.И., Капустиной Н.И., Сайтбурхановой Р.Х., Решетниковой Т.П.
рассмотрел надзорную жалобу осуждённого Кулакова Ю.А. о пересмотре приговора Оренбургского районного суда Оренбургской области от 1 июня 2009 года, которым
КУЛАКОВ < >< >, ранее судимый:
- 24 февраля 2009 года < > по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года с отбыванием в колонии-поселении (срок наказания исчисляется с < >);
осуждён к лишению свободы:
- по ч. 1 ст. 228 УК РФ на срок 2 года;
- по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 22 декабря 2008 года) на срок 5 лет;
- по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 11 января 2009 года) на срок 5 лет 3 месяца.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний Кулакову Ю.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 6 месяцев.
В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от 24 февраля 2009 года и окончательно Кулакову Ю.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 7 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима (срок наказания исчисляется с < >).
В кассационном порядке приговор суда не обжаловался.
В надзорной жалобе осуждённый Кулаков Ю.А. ходатайствует о пересмотре приговора.
Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Караваевой Л.Н., изложившей суть состоявшихся судебных решений и надзорной жалобы, мотивы постановления о возбуждении надзорного производства; объяснение адвоката Котельникова Р.А., просившего жалобу осужденного Кулакова Ю.А. удовлетворить; мнение заместителя прокурора Оренбургской области Горскова Н.Ю., полагавшего, что жалоба осужденного подлежит отклонению, но имеются основания для изменения приговора; президиум
У С Т А Н О В И Л:
Судом Кулаков Ю.А. признан виновным:
- в незаконном приобретении и хранении наркотического средства – марихуаны, массой 18,65 грамма, то есть в крупном размере;
- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства – марихуаны, массой 18,962 грамма, то есть в крупном размере, совершенном 22 декабря 2008 года;
- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства – марихуаны, массой 35,65 грамма, то есть в крупном размере, совершенном 11 января 2009 года.
Преступления совершены < > при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В надзорной жалобе осуждённый Кулаков Ю.А. ходатайствует о пересмотре приговора, выражая несогласие с квалификацией содеянного. Полагает, что оперативно – розыскные мероприятия проведены с нарушением требований закона, со стороны сотрудников милиции имела место провокация преступления, чем были нарушены его конституционные права. С учетом изложенного просит оправдать его по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства 11 января 2009 года, смягчить наказание.
Проверив материалы дела и доводы осужденного, президиум находит жалобу подлежащей отклонению.
Выводы суда о совершении Кулаковым Ю.А. преступлений подтверждаются собранными по делу, проверенными в судебном заседании и приведенными в приговоре доказательствами.
Из показаний свидетелей Е., С. - < >, усматривается, что 22 декабря 2008 года и 11 января 2009 года в отношении Кулакова Ю.А. проводились оперативно-розыскные мероприятия - «проверочная закупка», в роли закупщика наркотического средства выступал У. который в присутствии понятых досматривался, ему выдавались помеченные денежные купюры, на которые он приобретал у Кулакова Ю.А. наркотическое средство – марихуану, после чего добровольно его выдавал.
Согласно показаниям свидетеля У., он дважды: 22 декабря 2008 года и 11 января 2009 года добровольно принимал участие в качестве закупщика наркотического средства (марихуаны) у Кулакова Ю.А. при проведении оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка». В присутствии понятых сотрудники милиции его досматривали и выдавали ему помеченные денежные купюры для приобретения у Кулакова Ю.А. наркотического средства, которое после приобретения он добровольно выдавал сотрудникам милиции.
Свидетели П., Р., А., участвовавшие в качестве понятых при проведении оперативно - розыскных мероприятий «проверочная закупка» 22 декабря 2008 года и 11 января 2009 года, показали, что в их присутствии досматривался закупщик наркотического средства У., которому для приобретения наркотического средства у Кулакова Ю.А. выдавались помеченные денежные купюры. После приобретения у Кулакова Ю.А. наркотического средства, У. добровольно выдавал его сотрудникам милиции.
Из показаний свидетеля Н. < > следует, что после задержания Кулакова Ю.А. по подозрению в сбыте наркотических средств, в его жилище был проведен обыск, в ходе которого в присутствии понятых в одном из помещений надворных построек были обнаружены и изъяты газетные свертки с растительной массой – марихуаной.
Свидетели Ц. и А., участвовавшие в качестве понятых при проведении обыска в жилище Кулакова Ю.А., показали, что в ходе обыска в надворной постройке сотрудники милиции обнаружили и изъяли в газетном свертке растительную массу темно-зеленого цвета. Кулаков Ю.А. пояснил, что это марихуана, которая принадлежит ему.
Оснований, по которым свидетели могли бы оговаривать Кулакова Ю.А., суд не установил.
Показания указанных свидетелей объективно подтверждаются: протоколами личного досмотра У. и актами передачи ему денежных средств для проведения оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка»; протоколами осмотра предметов; протоколом обыска в жилище Кулакова Ю.А.; заключениями экспертов, согласно которым растительная масса, выданная 22 декабря 2008 года и 11 января 2009 года У. а также изъятая в жилище Кулакова Ю.А., является наркотическим средством – марихуаной, общей массой 18, 962 грамма; 35,65 грамма и 18,65 грамма соответственно.
Кроме того, сам Кулаков Ю.А. вину в совершении инкриминированных ему преступлений признавал в полном объеме.
Судом правильно установлены фактические обстоятельства дела, действия Кулакова Ю.А. обоснованно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ и ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по двум эпизодам).
Из материалов уголовного дела не усматривается наличие единого умысла у Кулакова Ю.А. на реализацию всего количества имевшегося у него наркотического средства, которое он приобрел путем сбора дикорастущей конопли и хранил как для сбыта, так и для личного употребления. Наркотическое средство Кулаков Ю.А. сбывал при наличии потребности в деньгах.
Несостоятельными являются доводы осуждённого Кулакова Ю.А. о том, что в действиях сотрудников милиции имела место провокация его на сбыт наркотического средства 11 января 2009 года. Из материалов уголовного дела усматривается, что наркотическое средство у Кулакова Ю.А. было приобретено У., действующим в рамках ОРМ «проверочная закупка», в связи с этим действия осужденного Кулакова Ю.А. были правильно квалифицированы как покушение на совершение преступления.
До проведения проверочной закупки у сотрудников милиции имелась информации о том, что Кулаков Ю.А. занимается сбытом наркотических средств, что и подтвердилось в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий.
Результаты оперативно – розыскной деятельности, представленные в материалах уголовного дела, получены в соответствии с Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности в РФ».
Все приведенные судом в обоснование вины Кулакова Ю.А. доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, являются допустимыми и получили надлежащую оценку суда.
Вместе с тем имеются основания для изменения приговора.
Кулаков Ю.А. приговором < > от 24 февраля 2009 года был осуждён по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении.
Преступления, за которые Кулаков Ю.А. осуждён приговором Оренбургского районного суда Оренбургской области от 1 июня 2009 года, были совершены им в период с 22 декабря 2008 года по 11 января 2009 года, то есть до постановления приговора от 24 февраля 2009 года.
В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осуждённый виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, окончательное наказание назначается путем полного или частичного сложения назначенных наказаний.
Вопреки требованиям закона, суд, определяя Кулакову Ю.А. наказание по совокупности преступлений по настоящему приговору и по приговору от 24 февраля 2009 года в соответствии с ст. 70 УК РФ и применяемый при назначении наказания по совокупности приговоров.
При таких обстоятельствах приговор подлежит изменению.
Размер наказания определен правильно, соответствует требованиям закона о справедливости и соразмерности содеянному, оснований для смягчения наказания не имеется.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 407 и ст. 408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Надзорную жалобу осужденного КУЛАКОВА Ю.А. отклонить.
Приговор Оренбургского районного суда Оренбургской области от 1 июня 2009 года в отношении Кулакова Ю.А. изменить – на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ и наказания по приговору < > от 24 февраля 2009 года, окончательно назначить Кулакову Ю.А. наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 7 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор оставить без изменения, а жалобу осужденного - без удовлетворения.
Председательствующий: Мишин Ю.В.