постановление президиума

44у-28-2011

Судья: Жабин В.Г.

УСК : Андриевская Г.А.

Карнаух В.И. – докл.

Солопьев В.И.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

президиума Оренбургского областного суда

г.Оренбург 31 января 2011 г.

Президиум Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего Емельянова В.А.,

членов президиума: Мишина Ю.В., Акулова А.И., Капустиной Н.И., Сайтбурхановой Р.Х., Решетниковой Т.П.

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Агаркова Е.В. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Орска Оренбургской области от 19 февраля 2008 года, которым

АГАРКОВ Е.В., < >, ранее не судимый, осужден:

- по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту приготовления к незаконному сбыту наркотического средства – марихуаны, массой 258,66 грамма) к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 лет без штрафа;

- по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства – марихуаны, массой 15,52 грамма, 1 ноября 2007 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет без штрафа;

- по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства – марихуаны, массой 63,19 грамма, 2 ноября 2007 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет без штрафа.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно Агаркову Е.В. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет 2 месяца, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима (< >).

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 1 апреля 2008 года из описательно-мотивировочной части приговора от 19 февраля 2008 года исключена ссылка суда на легализованную запись беседы Агаркова Е.В. с начальником ОБНОН, как на доказательство вины Агаркова Е.В. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Агарков Е.В. ставит вопрос о пересмотре состоявшихся судебных решений.

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Караваевой Л.Н., изложившей суть состоявшихся судебных решений и надзорной жалобы, мотивы постановления о возбуждении надзорного производства; мнение заместителя прокурора Оренбургской области Горскова Н.Ю., полагавшего, что имеются основания для изменения обжалуемых осужденным Агарковым Е.В. судебных решений, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Судом Агарков Е.В. признан виновным в совершении < > незаконных действий с наркотическими средствами:

- в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства – марихуаны, массой 179, 95 грамма, то есть в особо крупном размере;

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства – марихуаны, массой 15,52 грамма, то есть в крупном размере, совершенном 1 ноября 2007 года;

- в покушении на незаконный сбыт наркотического средства – марихуаны, массой 63,19 грамма, то есть в крупном размере, совершенном 2 ноября 2007 года.

В надзорной жалобе осужденный Агарков Е.В. ходатайствует о пересмотре состоявшихся судебных решений, считая их незаконными и необоснованными. По мнению осужденного, доказательств его вины по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в материалах уголовного дела не имеется, выводы суда в этой части предположительны, изъятое сотрудниками милиции наркотическое средство он хранил для личного употребления. Утверждает, что свидетель И. оговорил его, между ним (Агарковым Е.В.) и И. имели место долговые обязательства, поэтому сбыт наркотических средств у него отсутствует. Обращает внимание, что свидетель И., показания которого суд взял за основу приговора, является наркозависимым человеком, привлекался к уголовной ответственности. Просит переквалифицировать его действия на ст. 64 УК РФ и смягчить назначенное судом наказание.

Проверив материалы дела и доводы осужденного, президиум находит обжалуемые судебные решения подлежащими изменению.

Вина осужденного Агаркова Е.В. в совершении незаконных действий с наркотическим средством подтверждается совокупностью доказательств, собранных по делу, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре.

Доводы Агаркова Е.В. об отсутствии у него умысла на незаконный сбыт наркотического средства являются несостоятельными. По смыслу закона под сбытом наркотических средств следует понимать любые способы их возмездной и безвозмездной передачи лицу, которому они не принадлежат, при этом умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотических средств.

Приговором суда, в том числе на основе свидетельских показаний, установлено, что Агарков Е.В. занимался именно сбытом наркотических средств.

Так, из оглашенных в судебном заседании показаний свидетеля Р. усматривается, что 1 и 2 ноября 2007 года он участвовал в проведении оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка» у Агаркова Е.В. в роли покупателя. Перед проведением «проверочных закупок» он в присутствии понятых досматривался, ему передавались помеченные денежные средства, он встречался с И., передавал последнему денежные средства. Спустя некоторое время И. возвращался к месту встречи и передавал ему наркотическое средство, которое приобрел у Агаркова Е.В.

Допрошенный в судебном заседании свидетель И. показал, что был осведомлен о сбыте и выращивании Агарковым Е.В. наркотического средства. Подтвердил свое участие 1 и 2 ноября 2007 года в оперативно-розыскных мероприятиях «проверочные закупки» и факт приобретения им наркотического средства у Агаркова Е.В. на денежные средства в сумме 800 и 1800 рублей соответственно, переданные ему Р.

Из показаний сотрудников милиции, участвовавших в «проверочных закупках» и при обыске в жилище, свидетелей О., Ш., М., В. и К. усматривается, что, располагая информацией оперативного характера о причастности Агаркова Е.В. к незаконному обороту наркотического средства было принято решение о проведении оперативно-розыскных мероприятий «проверочных закупок» - 1 и 2 ноября 2007 года. В роли покупателя наркотического средства выступал сотрудник милиции - Р., который передавал денежные средства И., а последний в свою очередь приобретал у Агаркова Е.В. наркотическое средство. Приобретенное наркотическое средство И. передавал Р., который выдавал его сотрудникам милиции. При задержании и личном обыске Агаркова Е.В. у последнего были обнаружены и изъяты денежные средства, номера и серии которых совпали с купюрами, выданными 1 и 2 ноября 2007 года Р. для приобретения наркотического средства при «проверочных закупок». Кроме того, в ходе обыска в жилище Агаркова Е.В. было обнаружено и изъято наркотическое средство – марихуана, сито и кофемолка с остатками растительного вещества, денежная купюра достоинством 100 рублей, из гаража изъято несколько веток сухого растения конопли, а в саду – из земли изъято 8 стеблей конопли.

Допрошенные в судебном заседании свидетели П., Е., У., Т., Я., Ц. и С., участвовавшие в «проверочных закупках» в качестве понятых, подтвердили обстоятельства оперативно-розыскных мероприятий.

Оснований для оговора Агаркова Е.В. вышеуказанными свидетелями судом не установлено, как не установлена судом и их заинтересованность в исходе дела.

Суд обоснованно признал показания указанных лиц достоверными, поскольку они подтверждаются другими доказательствами, в том числе протоколами личного досмотра Р. и Агаркова Е.В.; актами передачи денежных средств для проведения проверочных закупок наркотических средств и другими доказательствами, приведенными в приговоре.

Более того, сам осужденный в судебном заседании показал, что он дома хранил марихуану для личного употребления, часть которой по просьбе И. передал ему безвозмездно.

Согласно заключению эксперта, смесь наркотического средства – марихуаны, семян конопли, массой 15,52 грамма и 63,19 грамма, выданная Р. сотрудникам милиции, соответственно, 1 ноября 2007 года и 2 ноября 2007 года, и смесь наркотического средства марихуаны, семян конопли, изъятая 2 ноября 2007 года в жилище Агаркова Е.В., одинаковы между собой по цвету, размеру семян, по показателю зольности и качественному элементному составу.

Таким образом, совокупность всех собранных по делу доказательств полностью подтверждает выводы суда о доказанности вины осужденного Агаркова Е.В. в сбыте 1 и 2 ноября 2007 года наркотического средства И. Утверждения Агаркова Е.В. о том, что денежные средства были переданы ему И. в счет погашения долга в судебном заседании подтверждения не нашли.

Об умысле Агаркова Е.В. на сбыт наркотического средства - марихуаны, изъятого у осужденного в жилище, свидетельствуют масса самого наркотического средства – 179,95 грамма (особо крупный размер), изъятые из жилища сито и кофемолка с остатками вещества растительного происхождения.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенных Агарковым Е.В. преступлений, данные о личности, обстоятельства, смягчающие наказание, - частичное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении несовершеннолетних детей.

Данных об активном способствовании раскрытию и расследованию преступления, а также исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенных Агарковым Е.В. преступлений и позволяющих назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ, судом не установлено. Документального подтверждения о наличии на иждивении Агаркова Е.В. родителей-инвалидов в материалах уголовного дела не имеется.

Вместе с тем имеются основания для изменения обжалуемых судебных решений.

Суд установил, как указано в описательно-мотивировочной части приговора, что осужденный Агарков Е.В., имея умысел, направленный на получение имущественной выгоды от незаконного сбыта наркотического средства, незаконно, с целью последующего сбыта приобрел стебли, листья и семена растения конопли, которые высушил, просеял и измельчил, изготовив таким образом вещество растительного происхождения, содержащее наркотическое средство – марихуану, массой 258,66 грамма, то есть в особо крупном размере, которое хранил в своем жилище.

При этом часть приготовленного к сбыту наркотического средства – марихуаны, Агарков Е.В. сбыл И. 1 ноября 2007 года, массой 15,52 грамма, 2 ноября 2007 года - массой 63,19 грамма, то есть в крупном размере, а оставшуюся часть, массой 179,95 грамма, продолжил хранить у себя дома с целью сбыта.

Однако свой преступный умысел, направленный на распространение наркотических средств, Агарков Е.В. довести до конца не смог по независящим от него обстоятельствам, поскольку наркотическое средство было изъято сотрудниками милиции в ходе обыска жилища осужденного.

Действия осужденного Агаркова Е.В. по фактам незаконного сбыта 1 ноября 2007 года наркотического средства – марихуаны, массой 15,52 грамма, и 2 ноября 2007 года, массой 63,19 грамма, квалифицированы судом как два самостоятельных эпизода покушения на незаконный сбыт наркотического средства, в крупном размере.

Между тем суд установил, о чем указано в приговоре, что все наркотическое средство массой 258,66 грамма (в том числе 15,52 грамма и 63,19 грамма) было приобретено Агарковым Е.В. с целью последующего незаконного сбыта.

Как усматривается из материалов дела, наркотическое средство сбывалось Агарковым Е.В. в несколько приемов, одному и тому же лицу в короткий промежуток времени, его действия были объединены единым умыслом, то есть являются продолжаемым преступлением и должны квалифицироваться как один состав преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ.

С учетом массы наркотического средства, сбытого Агарковым Е.В. 1 и 2 ноября 2007 года И., его следует считать осужденным за приготовление к сбыту наркотического средства, марихуаны, массой 179, 95 грамма, эти действия квалифицировать по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

При таких обстоятельствах судебные решения в отношении Агаркова Е.В. подлежат изменению.

В связи с переквалификацией действий осужденного президиум считает справедливым наказание ему смягчить.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407 и ст. 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Надзорную жалобу осужденного АГАРКОВА Е.В. удовлетворить частично.

Приговор Ленинского районного суда г. Орска Оренбургской области от 19 февраля 2008 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 1 апреля 2008 года в отношении Агаркова Е.В. изменить:

- действия Агаркова Е.В. по факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства – марихуаны, массой 15,52 грамма, 1 ноября 2007 года и по факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства – марихуаны, массой 63,19 грамма, 2 ноября 2007 года квалифицировать по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет без штрафа;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по факту приготовления к незаконному сбыту наркотического средства – марихуаны, массой 179,95 грамма), окончательно назначить АГАРКОВУ Е.В. наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет 1 месяц, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима

В остальной части судебные решения оставить без изменения, а жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий: Емельянов В.А.