постановление Президиума

Ф\с: Петерс В.В.

УСК: Чернова С.А. - докладчик

Едакова Е.С.

Нуждин В.Н.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

президиума Оренбургского областного суда № 44у-43

г. Оренбург 07 февраля 2011 года

Президиум Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего – Акулина О.С.

членов президиума: Мишина Ю.В., Решетниковой Т.П., Петерс И.А.,

Сайтбурхановой Р.Х.

рассмотрел надзорную жалобу осуждённого Сасина О.А. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Оренбурга от 2 сентября 2009 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 15 октября 2009 года.

Приговором Ленинского районного суда г. Оренбурга от 2 сентября 2009 года Сасин О.А., родившийся ..., ранее судимый:

- 31 марта 1998 года Промышленным районным судом г. Оренбурга, с учетом изменений, внесенных постановлением Новотроицкого городского суда Оренбургской области от 6 сентября 2004 года, по п.п. «а, в, г» ч. 2 ст. 162 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 7 лет 6 месяцев;

- 3 августа 1998 года Промышленным районным судом г. Оренбурга, с учетом изменений, внесенных постановлением Новотроицкого городского суда Оренбурсгкой области от 6 сентября 2004 года, по ч. 5 ст. 69 УК РФ, в виде лишения свободы на срок 8 лет 6 месяцев; освободившийся 9 июня 2006 года по отбытии срока наказания;

- 11 июня 2008 года Центральным районным судом г. Оренбурга по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 месяцев; освободившийся 7 ноября 2008 года по отбытии срока наказания;

осуждён по: ч. 4 ст. 150 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет, без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчисляется с 22 апреля 2009 года.

Этим же приговором по ч. 2 ст. 228 УК РФ осуждена Левковец Н.С., приговор в отношении которой в порядке надзора не обжалуется.

Сасин О.А. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства, в особо крупном размере, и в вовлечении несовершеннолетнего в преступную деятельность.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 15 октября 2009 года постановлено указать во вводной части приговора дату рождения Сасина О.А. – ...; в остальной части приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Сасин О.А. ходатайствует о пересмотре приговора в части осуждения по ч.4 ст.150 УК РФ и смягчении назначенного наказания.

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Андриевской Г.А., изложившей суть состоявшихся судебных решений и надзорной жалобы, мотивы постановления о возбуждении надзорного производства, объяснение адвоката Звенигородской Н.С., поддержавшей доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Оренбургской области Горскова Н.Ю., полагавшего, что имеются основания для изменения обжалуемых судебных решений, президиум Оренбургского областного суда

У С Т А Н О В И Л:

судом Сасин О.А. признан виновным:

- в незаконном хранении без цели сбыта группой лиц по предварительному сговору наркотического средства – героина, массой 24,06 грамма, то есть в особо крупном размере;

- в вовлечении группой лиц по предварительному сговору несовершеннолетней Левковец Н.С., ... года рождения, в совершение тяжкого преступления.

Преступления совершены 21 апреля 2009 года в ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Сасин О.А., не оспаривая вину и квалификацию своих действий по ч. 4 ст. 150 УК РФ и смягчить наказание.

Президиум Оренбургского областного суда находит надзорную жалобу осуждённого Сасина О.А. подлежащей частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Вина Сасина О.А. в совершении незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере – героина, массой 24,06 грамма, подтверждается установленными по делу, исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре доказательствами.

Так, из показаний осужденной Левковец Н.С. усматривается, что 21 апреля 2009 года ей позвонил осужденный М, у которого она попросила в долг 200 рублей. М. предложил ей съездить к девушке, которую она ранее не знала, за деньгами. Девушка передала ей деньги и ушла, после чего ей опять позвонил М. и сказал, чтобы она ехала к Сасину О.А., позже она должна узнать, что необходимо делать. Встретившись с Сасиным О.А., последний передал ей полиэтиленовый пакет с наркотическим средством, после чего вместе они поехали в исправительную колонию. В районе ... Сасин О.А. взял у нее сверток, прикрепил к нему скотчем камень и вновь передал ей. Подъезжая к исправительной колонии, Сасин О.А. забрал у нее сверток, а когда увидел оперативных сотрудников исправительного учреждения, кинул сверток обратно ей в руки. Она испугалась и спрятала его в одежду, вскоре их задержали. В ходе личного досмотра сверток с наркотическим средством, переданный ей Сасиным О.А., был у нее изъят. Она не знала, было ли известно Сасину С.О. о ее несовершеннолетнем возрасте.

Согласно показаниям свидетеля Ю.А.О., 21 апреля 2009 года от сотрудников УФСКН РФ по Оренбургской области ему стало известно о проведении оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение», а также о том, что Сасин О.А. на автомобиле – такси ВАЗ-2106 направляется вместе с девушкой, как позже было установлено, Левковец Н.С. для переброса наркотического средства – героина, на территорию ФБУ ИК-... УФСИН России по Оренбургской области. Находясь на территории хозяйственного двора исправительной колонии, он, увидев данный автомобиль, принял меры к его остановке, видел, как Сасин О.А. обернулся к Левковец Н.С. и кинул ей что-то, а она в свою очередь стала прятать это в брюки, вскоре подъехали сотрудники милиции и задержали их; в ходе личного досмотра у Левковец Н.С. был изъят сверток, как пояснила Левковец Н.С. - в свертке героин, который ей передал Сасин О.А.

Свидетели Ю.В.В., В.А.В. и К.Н.А. – сотрудники милиции, показали, что в УФСКН России по Оренбургской области поступила информация о причастности Сасина О.А. к незаконному обороту наркотических средств, который доставлял их на территорию исправительной колонии ... по просьбе осужденных. В отношении Сасина О.А. были разработаны и осуществлены оперативно-розыскные мероприятия «наблюдение», в ходе проведения которых Сасин О.А. и Левковец Н.С. были задержаны на территории исправительного учреждения, в ходе личного досмотра у Левковец Н.С. был изъят сверток, при этом Левковец Н.С. пояснила, что в свертке героин, который ей передал Сасин О.А., чтобы она довезла его при себе до колонии, где Сасин О.А. должен был перебросить его на территорию ФБУ ИК-... УФСИН России по Оренбургской области.

Свидетель С.С.В. подтвердила факт изъятия у Левковец Н.С. в ходе личного досмотра свертка с наркотическим средством при вышеуказанных обстоятельствах.

Суд обоснованно признал достоверными показания осужденной Левковец Н.С., указанных свидетелей, поскольку они стабильны, последовательны, согласуются между собой и объективно подтверждаются протоколом личного досмотра об изъятии у Левковец Н.С. 2-х свертков с веществом светлого цвета; детализацией телефонных переговоров; заключением эксперта ... от ..., согласно которому вещество, изъятое у Левковец Н.С., является наркотическим средством – героином, массой 24,06 грамма; протоколом осмотра вещественных доказательств, а также другими материалами уголовного дела.

Суд квалифицировал действия Сасина О.А. по эпизоду, связанному с незаконным оборотом наркотических средств, по ч. 2 ст. 228 УК РФ – как незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства, в особо крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

Однако диспозиция части 2 статьи 228 УК РФ не содержит квалифицирующего признака совершения преступления «группой лиц по предварительному сговору».

Суд также признал Сасина О.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 150 УК РФ – как вовлечение несовершеннолетнего в совершение тяжкого преступления лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, по предварительному сговору с неустановленными лицами.

Диспозиция статьи 150 УК РФ также не содержит квалифицирующего признака совершения преступления «группой лиц по предварительному сговору».

Кроме того, при решении вопроса о виновности осуждённого и квалификации действий Сасина О.А. по ч.4 ст.150 УК РФ, суд принял во внимание не все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения уголовного дела по данному эпизоду.

По смыслу уголовного Закона субъективная сторона данного состава преступления предусматривает наличие прямого умысла: виновный должен осознавать, что вовлекает несовершеннолетнего в совершение преступления, и желать этого. Если взрослый не знал о несовершеннолетии вовлекаемого лица, он не может нести ответственность по ст. 150 УК РФ.

Признавая Сасина О.А. виновным в совершении данного преступления, суд в обоснование своего вывода о вовлечении несовершеннолетней Левковец Н.С. в совершение преступления осужденным Сасиным О.А. указал на ее внешний вид, визуально не вызывающий сомнений в несовершеннолетнем возрасте Левковец Н.С.

Как следует из показаний самой несовершеннолетней Левковец Н.С., ей не было известно, знал ли Сасин О.А. о ее несовершеннолетнем возрасте. На момент совершения преступления Левковец Н.С. было почти 17 лет. Сам осужденный на протяжении всего производства по делу утверждал, что о несовершеннолетии Левковец Н.С. он не знал, каких-либо действий, свидетельствующих об оказании воздействия на несовершеннолетнюю Левковец Н.С. со стороны Сасина О.А., совершено не было, а имеющиеся по делу доказательства подтверждают лишь факт совместного участия Сасина О.А. и Левковец Н.С. в совершении преступления. Также не установлено обстоятельств, свидетельствующих о том, что именно Сасин О.А. предложил Левковец Н.С. совершить преступление.

При таких обстоятельствах вывод суда о вовлечении Сасиным О.А. несовершеннолетней Левковец Н.С. в совершение тяжкого преступления основан на предположениях; доказательств, подтверждающих факт совершения Сасиным О.А. преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 150 УК РФ, в приговоре не приведено.

Кроме того, излагая во вводной части приговора сведения о судимости Сасина О.А., суд не учел, что постановлением Новотроицкого городского суда Оренбургской области от 6 сентября 2004 года приговоры Промышленного районного суда г. Оренбурга от 31 марта 1998 года и от 3 августа 1998 года приведены в соответствие с законом, улучшающим положение осужденного.

Суд кассационной инстанции, проверяя законность и обоснованность приговора Ленинского районного суда г. Оренбурга от 2 сентября 2009 года, указанные нарушения закона не устранил.

При таких обстоятельствах президиум областного суда считает необходимым изменить приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 2 сентября 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 15 октября 2009 года в отношении Сасина О.А.: подлежит исключению из осуждения Сасина О.А. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, квалифицирующий признак – совершение преступления группой лиц, по предварительному сговору.

Во вводную часть приговора и кассационного определения следует внести сведения о судимости Сасина О.А. с учетом изменений, внесенных постановлением Новотроицкого городского суда Оренбургской области от 6 сентября 2004 года.

В части осуждения Сасина О.А. по ч.1 ст.27 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 407, ст. 408 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда

П О С Т А Н О В И Л:

надзорную жалобу осуждённого Сасина О.А. удовлетворить частично.

Приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга области от 2 сентября 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 15 октября 2009 года в отношении Сасина О.А. изменить:

- отменить осуждение по ч.1 ст.27 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления;

исключить указание о наличии в действиях Сасина О.А. квалифицирующего признака ч.2 ст.228 УК РФ – совершение преступления по предварительному сговору группой лиц;

- считать Сасина О.А. осужденным по ч.2 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

Внести во вводную часть приговора Ленинского районного суда г. Оренбурга от 2 сентября 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 15 октября 2009 года уточнение, указав, что Сасин О.А. ранее судим:

В остальной части приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 2 сентября 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 15 октября 2009 года в отношении Сасина О.А. оставить без изменения.

Председательствующий: О.С. Акулин