Судья: Шумилова Н.И. 44у-7-2010
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
президиума Оренбургского областного суда
г.Оренбург 12 января 2010 г.
Президиум Оренбургского областного суда в составе: председательствующего Акулина О.С. и членов президиума Мишина Ю.В., Сайтбурхановой Р.Х., Петерс И.А., Решетниковой Т.П.
рассмотрел уголовное дело по надзорному представлениюзаместителя прокурора Оренбургской области Делова Н.Н. о пересмотре приговора ..... от 19 августа 2009 года, которым
Дулов А.Б., родившийся ..... в ....., ранее судимый:
- приговором ..... ..... от 20 августа 2003 года по ч. 3 ст. 30, п. п. «а, б» ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года;
- приговором ..... ..... от 8 июня 2004 года по: п. п. «а, б» ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 1 месяц, освободившийся 7 июля 2006 года по отбытии наказания;
- приговором ..... ..... от 17 августа 2007 года по ч. 1 ст. 111 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 9 месяцев;
- приговором ..... от 6 сентября 2007 года по: п. п. «в, г» ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 17 августа 2007 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года; освободившийся 3 марта 2009 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 4 месяца 24 дня;
- приговором ..... от 13 мая 2009 года по п. «в» ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено наказание неотбытое по приговору от 6 сентября 2007 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев;
- приговором ..... ..... от 11 августа 2009 года по: п. п. «а, б» ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 13 мая 2009 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 3 месяца без штрафа;
осужден: по п. п. «а, б» ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 13 мая 2009 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев, с отбыванием в колонии строгого режима (начало срока 7 мая 2009 года);
Панкратов А.А., родившийся ..... в ..... ранее судимый:
- приговором ..... от 26 июня 2008 года по п. п. «а, г» ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 4 года;
- приговором ..... от 19 мая 2009 года по ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединено наказание, не отбытое по приговору от 26 июня 2008 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 7 месяцев, без штрафа;
- приговором ..... от 11 августа 2009 года по п. п. «а, б» ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 19 мая 2009 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 8 месяцев без штрафа;
осужден: по п. п. «а, б» ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 19 мая 2009 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 9 месяцев, с отбыванием в колонии общего режима (начало срока 13 мая 2009 года).
В кассационном порядке приговор ..... от 19 августа 2009 года не обжаловался.
В надзорном представлении заместитель прокурора Оренбургской области Делов Н.Н. ставит вопрос об изменении состоявшихся по делу судебных решений, указывает, что при назначении осужденным Дулову А.Б. и Панкратову А.А. наказания судом необоснованно применена ч. 5 ст. 69 УК РФ, кроме того, при назначении наказания Панкратову А.А. суд необоснованно учел в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений.
Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Караваевой Л.Н., изложившей суть состоявшихся судебных решений и надзорного представления; объяснение адвоката Звенигородской Н.С., представлявшей интересы осужденного Дулова А.Б., просившей надзорное представление прокурора удовлетворить; заключение заместителя прокурора Оренбургской области Делова Н.Н., поддержавшего надзорное представление, президиум
У С Т А Н О В И Л:
Судом Дулов А.Б. и Панкратов А.А. признаны виновными в том, что около 01 часа ..... они, находясь на ст. ....., действуя группой лиц по предварительному сговору, с целью хищения чужого имущества незаконно проникли через проем ограждения на охраняемую территорию ..... откуда тайно похитили трех лошадей, причинив данной организации ущерб на сумму 74 400 рублей.
Вина осужденных в совершении инкриминированного им деяния, квалификация действий в надзорном представлении не оспаривается.
Доводы прокурора о неправильном применении материального закона при назначении осужденным наказания президиум находит обоснованными.
В соответствии с ч. 10 ст. 397 УПК РФ вопрос об исполнении приговора при наличии других неисполненных приговоров, если это не решено в последнем по времени приговоре в соответствии со статьей 70 УК РФ, подлежит рассмотрению судом при исполнении приговора.
Из материалов уголовного дела усматривается, что от 11 августа 2009 года Дулов А.Б. осужден по: п. п. «а, б» п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года без штрафа.
На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания по приговору ..... от 13 мая 2009 года, окончательно Дулову А.Б. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 3 месяца без штрафа.
Этим же приговором от 11 августа 2009 года Панкратов А.А. осужден по п. п. «а, б» ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания по приговору от 19 мая 2009 года, Панкратову А.А. окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 8 месяцев без штрафа.
На момент постановления приговора ..... от 19 августа 2009 года приговор от 11 августа 2009 года не вступил в законную силу, в связи с чем суду следовало назначить осужденным Дулову А.Б. и Панкратову А.А. наказание только за совершенные преступления, не применяя положения ст. 397 УПК РФ.
Кроме того, при определении осужденному Панкратову А.А. по приговору ..... от 19 августа 2009 года вида и размера наказания, суд в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, учел наличие в его действиях рецидива преступлений.
Между тем, на момент совершения Панкратовым А.А. преступления 7 мая 2009 года, у него имелась лишь судимость по приговору от 26 июня 2008 года, которым он был осужден к условному наказанию в виде лишения свободы с применением п. «в» ч. 4 ст. 18 УПК РФ, не учитывается при признании рецидива.
Таким образом, в действиях осужденного Панкратова А.А. отсутствует рецидив преступлений, указание суда на данное обстоятельство подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора ..... от 19 августа 2009 года.
При таких обстоятельствах приговор ..... от 19 августа 2009 года подлежит изменению по указанным основаниям.
Руководствуясь ст. 407 и ст. 408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Надзорное представление заместителя прокурора Оренбургской области Делова Н.Н. удовлетворить.
Приговор ..... от 19 августа 2009 года в отношении Дулова А.Б., Панкратова А.А. изменить:
-исключить обстоятельство, отягчающее наказание осужденному Панкратову А.А., рецидив преступлений;
-исключить назначение окончательного наказания осужденному Дулову А.Б. на основании ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;
-исключить назначение окончательного наказания осужденному Панкратову А.А. на основании ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Уголовное дело направить в ..... для решения вопроса о порядке исполнения приговора в отношении осужденных Дулова А.Б., Панкратова А.А. при наличии других неисполненных приговоров в соответствии со ст. 397 УПК РФ.
Председательствующий: Акулин О.С.