44у- 81-2011
ф\с Артамонов А.В.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
президиума Оренбургского областного суда
г.Оренбург 14 марта 2011 г.
Президиум Оренбургского областного суда в составе:
председательствующего Емельянова В.А.,
членов президиума: Акулова А.И., Капустиной Н.И., Решетниковой Т.П., Петерс И.А.
рассмотрел надзорное представление заместителя прокурора Оренбургской области Горскова Н.Ю. и надзорную жалобу осужденного Алексеева Н.А. на постановление Ленинского районного суда г. Оренбурга от 28 сентября 2004 года о приведении в соответствие с действующим уголовным законом приговора < > от 2 сентября 2003 года, которым
АЛЕКСЕЕВ Н.А., < >, ранее судимый:
- 5 мая 1998 года < > по п.п. «а, в, г» ст. 64 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет, освободившийся < > по отбытии срока наказания;
осужден по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции закона от 13 июня 1996 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 11 лет 3 месяца, с конфискацией имущества, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
Определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 9 октября 2003 года приговор оставлен без изменения.
Постановлением Ленинского районного суда г. Оренбурга от 28 сентября 2004 года, рассмотревшего в порядке ст. 396, п.13 ст. 397 УПК РФ ходатайство осужденного о приведении приговора в соответствие с действующим уголовным законом, приговор изменен: исключено дополнительное наказание в виде конфискации имущества, режим ИК изменен с особого на строгий.
В кассационном порядке указанное постановление суда не обжаловалось.
Заместитель прокурора Оренбургской области Горсков Н.Ю. в надзорном представлении и осужденный Алексеев Н.А. в надзорной жалобе ставят вопрос об изменении постановления Ленинского районного суда г.Оренбурга от 28 сентября 2004 года по тем основаниям, что судом не в полной мере были применены положения ст. 10 УК РФ.
Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Караваевой Л.Н., изложившей суть состоявшихся судебных решений и надзорной жалобы, мотивы постановления о возбуждении надзорного производства; объяснения осужденного Алексеева Н.А. и адвоката Звенигородской Н.С., просивших жалобу удовлетворить; заключение заместителя прокурора Оренбургской области Горскова Н.Ю., поддержавшего надзорное представление, президиум
У С Т А Н О В И Л:
Приговором суда Алексеев Н.А. признан виновным в том, что он в мае 2003 года по предварительному сговору и совместно со своей матерью А., осужденной этим же приговором, незаконно сбыл Ш. наркотическое средство в особо крупном размере (героин, массой не менее 12,66 грамма); 13 мая 2003 г. они же, повторно сбыли Ш. наркотическое средство в особо крупном размере (героин, массой не менее 5,86 грамма).
Действия Алексеева Н.А. квалифицированы судом по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции закона от 13 июня 1996 года) как незаконное хранение наркотического средства с целью сбыта и сбыт наркотического средства в особо крупном размере, совершенный по предварительному сговору группой лиц, неоднократно, в особо крупном размере.
Постановлением Ленинского районного суда г. Оренбурга от 28 сентября 2004 года на основании ст. 10 УК РФ приговор изменен: исключено дополнительное наказание в виде конфискации имущества, режим ИК изменен с особого на строгий.
В надзорном представлении заместитель прокурора Оренбургской области Горсков Н.Ю. ставит вопрос об изменении постановления Ленинского районного суда г. Оренбурга от 28 сентября 2004 года в связи с тем, что требования ст. 10 УК РФ судом выполнены не в полной мере – не исключено осуждение Алексеева Н.А. по квалифицирующим признакам незаконного хранения наркотического средства и неоднократно.
В надзорной жалобе осужденный Алексеев Н.А. ходатайствует о пересмотре постановления Ленинского районного суда г. Оренбурга от 28 сентября 2004 года по тем же основаниям. Кроме того, указывает, что при приведении приговора в соответствие с действующим уголовным законом судом не были учтены изменения, внесенные в ч. 2 ст. 68 УК РФ, улучшающие его положение, а в постановлении суд неправильно указал дату приговора - 13 ноября 2001 года.
В дополнении к надзорной жалобе осужденный Алексеев Н.А. просит исключить его осуждение по квалифицирующему признаку совершения преступления по предварительному сговору группой лиц, учесть наличие у него тяжких заболеваний, применить ст. 64 УК РФ, смягчить наказание до 8 лет лишения свободы.
Проверив материалы дела, президиум находит обжалуемые судебные решения подлежащими изменению.
Федеральным законом от 8 декабря 2003 года № 162 из ст. 228 УК РФ был исключен квалифицирующий признак - совершение преступления неоднократно.
Этим же законом были внесены изменения в ст. 68 УК РФ, регулирующие порядок назначения наказания лицу, в действиях которого имеется рецидив преступлений. В соответствии с данными изменениями срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса. До вступления в законную силу изменений в УК РФ, установленных законом от 8 декабря 2003 года, срок наказания при особо опасном рецидиве не мог быть менее трех четвертей от максимального срока наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Уголовного кодекса.
Данные изменения, внесенные в уголовный закон, существенно улучшают положение осужденного Алексеева Н.А., однако суд, удовлетворяя его ходатайство о приведении приговора в соответствие с действующим законодательством, данные обстоятельства оставил без внимания.
Как следует из приговора < > от 2 сентября 2003 года, Алексеев Н.А. осужден за хранение наркотических средств с целью сбыта.
Ответственность за преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, в частности с их сбытом, в соответствии с действующей редакцией УК РФ, предусмотрена ст. 228.1 УК РФ - незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.
По смыслу закона, приобретение и хранение наркотических средств с целью их сбыта не являются оконченным составом преступления, данные действия расцениваются как приготовление к сбыту наркотических средств. Таким образом, из приговора Алексеева Н.А. подлежит исключению его осуждение за хранение наркотических средств в целях сбыта.
Квалифицирующий признак совершения незаконного сбыта наркотического средства по предварительному сговору группой лиц, вопреки доводам осужденного, из диспозиции ст. 228.1 УК РФ исключен не был.
Переквалификация действий Алексеева Н.А. с ч. 4 ст. 228 УК РФ в редакции от 13 июня 1996 года на ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в действующей редакции ухудшила бы положение осужденного, так как санкция ч. 3 ст. 228.1 УК РФ является более строгой, поскольку предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 8 до 20 лет.
Поскольку при назначении наказания Алексееву Н.А. суд руководствовался ч. 2 ст. 68 УК РФ в редакции закона от 13 июня 1996 года, размер лишения свободы определил ? от максимального наказания, предусмотренного санкцией закона, с учетом изменений, улучшающих положение осужденного, президиум считает справедливым наказание ему смягчить.
Вместе с тем каких-либо исключительных обстоятельств, дающих право на применение ст. 64 УК РФ, по делу не иметься.
В описательно-мотивировочной части постановления Ленинского районного суда г. Оренбурга от 28 сентября 2004 года имеется указание на осуждение Алексеева Н.А. приговором от 13 ноября 2001 года, что является технической ошибкой, поскольку во вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной частях постановления дата приговора указана верно – 2 сентября 2003 года.
Таким образом, надзорное представление заместителя прокурора Оренбургской области Горскова Н.Ю. подлежит полному удовлетворению; надзорная жалоба осужденного Алексеева Н.А. - частичному удовлетворению.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 407 и ст. 408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Надзорное представление заместителя прокурора Оренбургской области Горскова Н.Ю. удовлетворить полностью; надзорную жалобу осужденного Алексеева Н.А. удовлетворить частично.
Постановление Ленинского районного суда г. Оренбург от 28 сентября 2004 года, приговор < > от 2 сентября 2003 года в отношении АЛЕКСЕЕВА Н.А. изменить:
-исключить осуждение Алексеева Н.А. по квалифицирующим признакам незаконного хранения наркотического средства с целью сбыта и незаконного сбыта наркотического средства неоднократно;
-назначенное Алексееву Н.А. по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции закона от 13 июня 1996 года) наказание в виде лишения свободы смягчить до 10 лет 3 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий: Емельянов В.А.