постановление президиума

44у-65 -2011

м/с: Кретинина Л.В.

ф/с: Максимов В.В.

УСК:Андриевская Г.А. – докл.

Беспалова А.А.

Скребкова Т.П.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

президиума Оренбургского областного суда

г.Оренбург 21 марта 2011 г.

Президиум Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего Емельянова В.А.,

членов президиума: Мишина Ю.В., Капустиной Н.И., Решетниковой Т.П., Петерс И.А.

рассмотрел надзорную жалобу осужденного Кожевникова А.С. о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка № 9 Советского района г. Орска Оренбургской области от 5 апреля 2010 года, которым

КОЖЕВНИКОВ А.С., < >, ранее судимый:

- 29 мая 2002 года < > по: п.п. «в, г» ч. 2 ст. 158; ч. 3 ст. 69 УК РФ, в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев; освободившийся на основании постановления < > от 19 ноября 2008 года условно-досрочно на неотбытый срок 2 года 6 месяцев 27 дней,

осужден по ст. 71 УК РФ, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 8 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима (начало срока < >);

ЛЮБИМСКИЙ С.В., < > ранее судимый:

- 28 сентября 2004 года < > по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года, условно, с испытательным сроком 2 года;

- 14 июня 2006 года < > по ст. 70 УК РФ, в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев; освободился 14 ноября 2008 года по отбытии срока наказания;

-27 января 2010 года < > по ч. 1 ст. 111 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 10 месяцев;

осужден по ч. 1 ст. 139 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 6 месяцев, с удержанием 10 % заработка в доход государства ежемесячно;

в соответствии с ст. 71 УК РФ, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 11 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима (начало срока < >).

Приговором Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 24 августа 2010 года (постановленным в апелляционном порядке) приговор мирового судьи судебного участка № 9 Советского района г. Орска Оренбургской области от 5 апреля 2010 года, изменен:

Кожевников А.С. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 71 УК РФ соответствует 2 месяцам лишения свободы, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 29 мая 2002 года в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 8 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима (начало срока < >);

Любимский С.В. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 71 УК РФ соответствует 2 месяцам лишения свободы, с неотбытой частью наказания по приговору от 27 января 2010 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 11 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима (начало срока < >).

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 21 октября 2010 года приговор Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 24 августа 2010 года оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Кожевников А.С. ходатайствует об отмене состоявшихся судебных решений.

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Караваевой Л.Н., изложившей суть состоявшихся судебных решений и надзорной жалобы, мотивы постановления о возбуждении надзорного производства; объяснения осужденных Кожевникова А.С., Любимского С.В. и адвоката Звенигородской Н.С., просивших жалобу удовлетворить; мнение заместителя прокурора Оренбургской области Горскова Н.Ю., просившего отменить определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 21 октября 2010 года в отношении Кожевникова А.С. и Любимского С.В. в связи с допущенным существенным нарушением уголовно-процессуального закона, избрать в отношении осужденных меру пресечения в виде заключения под стражу, президиум

У С Т А Н О В И Л:

приговором мирового судьи судебного участка № 9 Советского района г. Орска Оренбургской области от 5 апреля 2010 года Кожевников А.С. и Любимский С.В. признаны виновными в незаконном проникновении 17 ноября 2009 года в жилище Т., К. и Н. в г. Орске Оренбургской области, против их воли.

В надзорной жалобе осужденный Кожевников А.С. ходатайствует о пересмотре состоявшихся судебных решений, считая их незаконными и необоснованными, а уголовное дело сфабрикованным.

Проверив материалы дела, президиум находит обжалуемое кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 21 октября 2010 года подлежащим отмене.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, исходя из конституционного права каждого на рассмотрение его дела справедливым и беспристрастным судом, судья, ранее высказывавший свое мнение по предмету рассмотрения, не должен принимать участие в дальнейшем производстве по делу в составе суда, независимо от того, было ли отменено судебное решение, вынесенное с его участием.

Как видно из материалов дела, уголовное дело в отношении Кожевникова А.С. и Любимского С.В. было рассмотрено мировым судьей судебного участка № 9 Советского района г. Орска Оренбургской области в особом порядке по правилам ст.ст. 314-317 УПК РФ.

Апелляционным постановлением Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 26 мая 2010 года приговор мирового судьи судебного участка № 9 Советского района г. Орска Оренбургской области от 5 апреля 2010 года изменен.

Кассационным определением от 29 июня 2010 года судебной коллегией по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе: председательствующего судьи Едаковой Е.С., судей Беспаловой А.А. и Нуждина В.Н. апелляционное постановление Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 26 мая 2010 года отменено, уголовное дело направлено на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 21 октября 2010 года в составе: председательствующего судьи Андриевской Г.А., судей Беспаловой А.А. и Скребковой Т.П. приговор Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 24 августа 2010 года, которым изменен приговор мирового судьи судебного участка № 9 Советского района г. Орска Оренбургской области от 5 апреля 2010 года, признан законным и обоснованным.

Из этого следует, что судья Беспалова А.А. в составе судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда дважды принимала участие в кассационном рассмотрении дела, то есть в решении аналогичных вопросов, связанных с анализом фактических обстоятельств дела и собранных доказательств по настоящему уголовному делу.

С учетом изложенного кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 21 октября 2010 года подлежит отмене, как вынесенное незаконным составом суда, а уголовное дело - направлению на новое кассационное рассмотрение.

Ходатайство прокурора об избрании в отношении Кожевникова А.С. и Любимского С.В. меры пресечения в виде заключения под стражу подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст. 407 и ст. 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Надзорную жалобу осужденного Кожевникова А.С. удовлетворить частично.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 21 октября 2010 года в отношении осужденных КОЖЕВНИКОВА А.С., ЛЮБИМСКОГО С.А. отменить, уголовное дело направить на новое кассационное рассмотрение.

Избрать в отношении осужденных Кожевникова А.С., Любимского С.В. меру пресечения в виде заключения под стражу до 21 апреля 2011 года.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий: Емельянов В.А.