44у- 181-2011 ф/с: Кузнецовой Н.Г. УСК: Градова В.Л. - докл. Алексеева Т.А. П О С Т А Н О В Л Е Н И Е президиума Оренбургского областного суда г.Оренбург 27 июня 2011 г. Президиум Оренбургского областного суда в составе: председательствующего Акулина О.С., членов президиума: Акулова А.И., Мишина Ю.В., Капустиной Н.И., Сайтбурхановой Р.Х. рассмотрел надзорную жалобу осужденного Котыченко К.В. на приговор Бузулукского городского суда Оренбургской области от 11 сентября 2009 года, которым КОТЫЧЕНКО К.В., < >: осужден по: п. «в» ч. 2 ст. 231 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года; ч. 1 ст. 228-1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года; ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет без штрафа; ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года без штрафа. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима (начало срока 11 сентября 2009 года). Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 29 октября 2009 года из приговора исключена ссылка суда об оплате адвокату Преснову В.А. за защиту Котыченко К.В. 5146 рублей 95 копеек и взыскании указанных процессуальных издержек с осужденного; в остальной части приговор оставлен без изменения. В надзорной жалобе осужденный Котыченко К.В. ходатайствует о пересмотре состоявшихся судебных решений – утверждает, что сбытом наркотических средств не занимался, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Караваевой Л.Н., изложившей суть состоявшихся судебных решений и надзорной жалобы, мотивы постановления о возбуждении надзорного производства; мнение заместителя прокурора Оренбургской области Свинухова Н.В., полагавшего, что имеются основания для изменения обжалуемых судебных решений, президиум У С Т А Н О В И Л: Котыченко К.В. признан виновным в том, что он в период с апреля 2009 года по 2 июля 2009 года осуществлял незаконный посев и выращивание в крупном размере запрещенных к возделыванию 173 растений конопли, содержащих наркотические средства. Он же, 29 июня 2009 года незаконно сбыл С.В. наркотическое средство - марихуану, массой 1, 27 грамма; 2 июля 2009 года в ходе проводимого сотрудниками милиции оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» незаконно сбыл С.В. наркотическое средство – марихуану, массой 20, 93 грамма, то есть в крупном размере. Кроме того, Котыченков К.В. признан виновным в том, что он в середине июня 2009 года путем сбора растений конопли незаконно приобрел и хранил без цели сбыта наркотическое средство – марихуану, массой 132, 425 грамма, то есть в особо крупном размере, которую 2 июля 2009 года сотрудники милиции изъяли у него в ходе обыска в жилище. Преступления совершены < > при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В надзорной жалобе осужденный Котыченко К.В. ходатайствует о пересмотре состоявшихся судебных решений – утверждает, что сбытом наркотических средств не занимался, доказательств его вины не имеется; С.В. его оговорил, была совершена провокация. Указывает, что следствие проведено неполно, с обвинительным уклоном, с нарушением норм уголовно-процессуального закона, в частности, не проведены очная ставка между ним и С.В., экспертизы по выявлению отпечатков пальцев, потожировых следов на изъятых упаковках с наркотическим средством; постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия не выносилось, а суд его доводы не проверил и не опроверг, неправильно оценил показания свидетеля С.В., сотрудников милиции, заинтересованных в исходе дела, взял за основу недопустимые доказательства /материалы оперативно-розыскных мероприятий/, сделал выводы, не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, назначил чрезмерно суровое наказание, без учета таких смягчающих обстоятельств, как признание вины, раскаяние в содеянном и состояние здоровья. В тоже время считает, что его действия от 29 июня 2009 года и от 2 июля 2009 года должны квалифицироваться одним составом, как единое продолжаемое неоконченное преступление. Проверив материалы уголовного дела и доводы осужденного, президиум находит обжалуемые судебные решения подлежащими изменению. Выводы суда о виновности и квалификации действий по факту незаконного посева и выращивания запрещенных к возделыванию в крупном размере растений конопли, содержащих наркотические вещества, а также незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере, подтверждаются совокупностью собранных по делу доказательств, не оспариваются они и в надзорной жалобе осужденным Котыченко К.В. Вина Котыченко К.В. по эпизодам сбыта 29 июня 2009 года и 2 июля 2009 года наркотических средств С.В. подтверждается установленными по делу, исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре доказательствами: Показаниями свидетеля С.В., согласно которым 29 июня 2009 года Котыченко К.В. дал ему сверток с марихуаной, чтобы попробовать и в дальнейшем ее приобретать у него. После приобретения он обратился к сотрудникам милиции и заявил о своем намерении добровольно выдать указанное наркотическое средство, которое затем по прибытии сотрудников милиции было у него изъято в ходе личного досмотра, а 2 июля 2009 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» он приобрел у Котыченко К.В. за 600 рублей наркотическое средство – марихуану, которую затем добровольно выдал сотрудникам милиции. Показаниями свидетелей М.Р. и А.В. – сотрудников милиции, из которых усматривается, что 29 июня 2009 года к ним обратился С.В. и сообщил, что Котыченко К.В. передал ему наркотическое средство – марихуану, которое он добровольно выдал. Было принято решение о проведении «проверочной закупки» наркотического средства. 2 июля 2009 года С.В. за 600 рублей приобрел у Котыченко К.В. марихуану, после чего он был задержан. В ходе личного досмотра у Котыченко К.В. были изъяты меченые денежные купюры, переданные С.В. для контрольной закупки. Показаниями свидетелей М.М. и Р.А., принимавших участие в качестве понятых при проведении оперативно-следственных мероприятий, подтвердивших указанные обстоятельства. Суд обоснованно признал достоверными показания данных свидетелей, поскольку они стабильны, последовательны, согласуются между собой и объективно подтверждаются: протоколом осмотра места происшествия от 29 июня 2009 года; заключением эксперта < > от 17 июля 2009 года, согласно которому растительная масса, добровольно выданная С.В. 29 июня 2009 года, является наркотическим средством – каннабисом /марихуаной/, массой 1,27 грамма; материалами проверочной закупки наркотического средства, проведенной на основании ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» от 2 июля 2009 года; протоколами личных досмотров С.В. заключением эксперта № 198 от 17 июля 2009 года, согласно которому растительная масса, добровольно выданная С.В. 2 июля 2009 года, является наркотическим средством – каннабисом (марихуаной), массой не менее 20,93 грамма; протоколом осмотра вещественных доказательств. Оснований, по которым указанные свидетели могли бы оговаривать Котыченко К.В., быть заинтересованными в исходе дела, суд не установил. Фактические обстоятельства дела, установленные судом, свидетельствуют о том, что 29 июня 2009 года Котыченко К.В. сбыл С.В. наркотическое средство – каннабис (марихуану), массой 1, 27 грамма. 2 июля 2009 года Котыченко К.В. в рамках «проверочной закупки» сбыл С.В. наркотическое средство в крупном размере – каннабис (марихуану), массой 20, 93 грамма. Все доводы Котыченко К.В. о невиновности в сбыте наркотического средства, об оговоре, суд проверил и опроверг. Доводы осужденного о провокации преступлений являются несостоятельными, поскольку, как установлено судом, умысел у Котыченко К.В. на сбыт наркотических средств сформировался независимо от деятельности оперативных сотрудников. Непроведение очных ставок и экспертизы по выявлению отпечатков пальцев, потожировых следов на изъятых упаковках с наркотическим средством не являются нарушением уголовно-процессуального закона, поскольку в соответствии со ст. 38 УПК РФ следователь самостоятельно определяет ход расследования уголовного дела и принимает решения о производстве следственных и иных процессуальных действий. Вопреки утверждению осужденного Котыченко К.В., в материалах дела имеется постановление о проведении проверочной закупки от 2 июля 2009 года в отношении Котыченко К.В., подписанное и.о. начальника ОУР ОВД по МО < > Оперативно-розыскные мероприятия проведены в соответствии с ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности», их результаты представлены согласно инструкции «О порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю, прокурору или в суд». Все приведенные судом в обоснование виновности Котыченко К.В. доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, являются допустимыми, получили надлежащую оценку суда. Выводы суда о виновности осужденного Котыченко К.В. в совершении незаконных действий с наркотическими средствами основаны на всесторонне, полно и объективно исследованных доказательствах, нахожу их правильными. Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не допущено. Вместе с тем правильно установив обстоятельства дела, суд ошибочно квалифицировал действия Котыченко К.В. по фактам сбыта наркотических средств 29 июня 2009 года и 2 июля 2009 года С.В. как два самостоятельных преступления. Учитывая, что действия Котыченко К.В. были совершены в течение непродолжительного периода времени, в отношении одного и того же вещества, одному и тому же лицу, его действия следует квалифицировать как одно продолжаемое преступление. На основании изложенного, руководствуясь ст. 407 и ст. 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Надзорную жалобу осужденного КОТЫЧЕНКО К.В. удовлетворить частично. Приговор Бузулукского городского суда Оренбургской области от 11 сентября 2009 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 29 октября 2009 года в отношении Котыченко К.В. изменить: -действия Котыченко К.В. по фактам сбыта наркотических средств 29 июня 2009 года и 2 июля 2009 года квалифицировать по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет без штрафа; -на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием, назначенным по п. «в» ч. 2 ст. 231 УК РФ и по ч. 2 ст. 228 УК РФ, окончательно назначить Котыченко К.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 3 месяца без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В остальной части судебные решения оставить без изменения. Председательствующий: Акулин О.С.
Беспалова А.А.