Судья: Пеняскин И.П.

УСК: Андриевская Г.А.

Градова В.Л. - докладчик

Беспалова А.А.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Оренбургского областного суда № 44у-286

г. Оренбург 26 сентября 2011 года

Президиум Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего – Акулина О.С.,

членов президиума: Акулова А.И., Капустиной Н.И., Мишина Ю.В., Решетниковой Т.П.,

рассмотрел надзорную жалобу осужденной Цепковой Л.Г. о пересмотре приговора Промышленного районного суда г. Оренбурга от 25 марта 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 6 мая 2010 года.

Приговором Промышленного районного суда г. Оренбурга от 25 марта 2010 года Цепкова Л.Г., родившаяся ... в ..., ранее судимая:

- 22 октября 1999 года Дзержинским районным судом г. Оренбурга по ч. 1 ст.105 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 лет, освободившаяся 14 июня 2007 года по отбытии срока наказания,

осуждёна:

- по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 лет без штрафа;

- по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 лет без штрафа.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Цепковой Л.Г. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчисляется с 3 октября 2009 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 6 мая 2010 года приговор в отношении осужденной Цепковой Л.Г. оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осуждённая Цепкова Л.Г. ходатайствует о пересмотре состоявшихся судебных решений. Просит исключить эпизод приготовления к незаконному сбыту наркотического средства, снизить назначенное наказание.

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Скребковой Т.П., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы надзорной жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства; объяснения осужденной Цепковой Л.Г. в режиме видеоконференц связи, мнение адвоката Звенигородской Н.С. в защиту интересов Цепковой Л.Г. об изменении судебных решений и снижения назначенного наказания Цепковой Л.Г., выступление заместителя прокурора Оренбургской области Горскова Н.Ю. об изменении состоявшихся судебных решений по делу, президиум Оренбургского областного суда

У С Т А Н О В И Л:

судом Цепкова Л.Г. признана виновной и осуждена за покушение на незаконный сбыт наркотического средства – героина, общей массой 5,04 грамма, то есть в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору с неустановленным следствием лицом, а также за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства - героина, общей массой 59,39 грамма, то есть в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору с неустановленным следствием лицом.

Преступления совершены в период с сентября по 3 октября 2009 года в г. Оренбурге при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осуждённая Цепкова Л.Г. ходатайствует о пересмотре состоявшихся судебных решений. Полагает, что осуждена незаконно и необоснованно, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Просит исключить квалифицирующий признак совершения преступлений группой лиц по предварительному сговору. По мнению осужденной, предварительный сговор на сбыт героина не подтвержден исследованными в судебном заседании доказательствами. Ее показания на следствии и в суде не могут быть взяты за основу приговора, поскольку лицо, предложившее ей заняться сбытом героина, не установлено. Также просит исключить из обвинения эпизод приготовления к незаконному сбыту наркотического средства в связи с отсутствием доказательств в материалах уголовного дела. В то же время считает, что ей назначено чрезмерно суровое наказание, без учета смягчающих наказание обстоятельств. Просит вынести законное и обоснованное решение.

Президиум Оренбургского областного суда, проверив производство по представленному уголовному делу и доводы жалобы в соответствии с требованиями ст. 410 УПК РФ, находит, что состоявшиеся судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

Вина Цепковой Л.Г. в совершении указанных преступлений подтверждается совокупностью доказательств, собранных по делу, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре.

Из признательных показаний осужденной Цепковой Л.Г. усматривается, что летом 2009 года она познакомилась с парнем по имени Сергей, который предложил заниматься сбытом наркотических средств, она согласилась. Позже он передал ей наркотическое средство – героин, массой около 100 граммов для сбыта. Данное наркотическое средство она хранила дома, сбывая его частями различным лицам. Предварительно договорившись, 2 октября 2009 года она встретилась с П.А.А. и сбыла ему 4свертка с героином за 2 800 рублей. 3 октября 2009 года она снова сбыла П.А.А. 4 свертка с наркотическим средством, однако была задержана сотрудниками милиции и в ходе личного досмотра у нее были обнаружены помеченные денежные средства и героин.

Позже в ходе обыска в ее квартире был обнаружен и изъят оставшийся героин, который она хранила с целью последующего сбыта.

Из показаний свидетелей О.Е.Г. и О.Н.В. – сотрудников милиции, усматривается, что 2 октября 2009 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» с участием в роли покупателя Ш.А.Е. был задержан П.А.А. В ходе личного досмотра последнего были обнаружены и изъяты 4 свертка с наркотическим средством - героином, которое он приобрел у Цепковой Л.Г. Последним было дано добровольное согласие на участие в проведении «проверочной закупки» в роли «покупателя» наркотического средства - героина у Цепковой Л.Г., в связи с чем ему были выданы деньги в сумме 2 800 рублей. При последующем досмотре П.А.А. в правом кармане куртки была обнаружена пачка из-под сигарет «Максим» красного цвета. В пачке находились 4 полимерных свертка с веществом светлого цвета, которые были изъяты. Также была задержана ЦепковаЛ.Г. и в ходе личного досмотра у нее были обнаружены и изъяты 17 свертков с веществом, и денежные средства на общую сумму 2 800 рублей, которые, согласно пояснениям Цепковой Л.Г., она получила от продажи героина.

Из показаний свидетелей М.А.С. и С.Р.Б. усматривается, что они участвовали в качестве понятых при проведении оперативно-розыскных мероприятий и подтвердили указанные обстоятельства сбыта Цепковой Л.Г. наркотического средства.

Из показаний свидетелей Ф.И.Ю., В.И.О., Б.Е.В. и С.М.Г. усматривается, что они участвовали в качестве понятых при производстве досмотра Цепковой Л.Г., в ходе которого у последней были изъяты 17 свертков с веществом светлого цвета. При этом Цепкова Л.Г. пояснила, что изъятое вещество является наркотическим средством - героином.

Из показаний свидетелей Х.Л.Н. и И.В.Н. - сотрудников милиции, следует, что 3 октября 2009 года они принимали участие при обыске в квартире Цепковой Л.Г., в ходе которого в присутствии понятых в шкафу был обнаружен и изъят полиэтиленовый сверток с порошкообразным веществом светлого цвета.

Оснований, по которым вышеуказанные свидетели могли бы оговорить осуждённую Цепкову Л.Г., судом не установлено.

Кроме того, показания вышеуказанных свидетелей объективно

подтверждаются: материалами оперативно-розыскных мероприятий, проведенных на основании ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности»; протоколами личного досмотра; актом выдачи денежных средств; справками об исследовании; заключениями экспертиз.

Об умысле Цепковой Л.Г. на сбыт наркотического средства – героина, свидетельствует размер наркотического средства, расфасовка наркотического средства по сверткам, предварительная договоренность с покупателем о способе передачи наркотического средства. Однако умысел на сбыт наркотического средства не был доведен Цепковой Л.Г. до конца по не зависящим от нее обстоятельствам.

Судом действия Цепковой Л.Г. квалифицированы по ч. 3 ст.30, п. «г» ч. 3 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства – героина, общей массой 5,04 грамма, то есть в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору с неустановленным следствием лицом, а также по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотического средства - героина, общей массой 59,39 грамма, то есть в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору с неустановленным следствием лицом.

Вместе с тем приговор в отношении Цепковой Л.Г. подлежит изменению по основаниям, предусмотренным п. 3 ч. 1 ст. 379, п. 1 ст. 382, ч. 1 ст. 409 УПК РФ, в связи с неправильной квалификацией действий Цепковой Л.Г.

По смыслу закона, преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если непосредственными его исполнителями, согласно предварительной договоренности, являлись два и более лица.

Согласно предъявленному обвинению, Цепкова Е.Г. являлась единственным исполнителем преступлений, предусмотренных ч. 3 ст.30, п. «г» ч. 3 ст.228.1 УК и ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. Неустановленное следствием лицо, согласно предъявленному обвинению, подтвержденному в суде, организовав незаконный оборот наркотических средств, соисполнителем не являлся.

Каких-либо других доказательств, подтверждающих факт совершения преступления Цепковой Л.Г. группой лиц по предварительному сговору судом не установлено.

При таких обстоятельствах квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору» подлежит исключению из осуждения Цепковой Л.Г., как ненашедший своего подтверждения.

Кроме того, из материалов дела усматривается, что квалификация

действий Цепковой Л.Г. по двум эпизодам: по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ является ошибочной, так как исследованные в судебном заседании и изложенные в приговоре доказательства свидетельствуют о том, что действия Цепковой Л.Г. охватывались единым умыслом на сбыт имеющегося у него наркотического средства в короткий промежуток времени, в связи с чем являются единым продолжаемым преступлением.

Судом установлено, что в сентябре 2009 года Цепкова Л.Г., действуя незаконно, умышленно приобрела у неустановленного следствием лица с целью последующего сбыта наркотическое средство – героин, массой 64, 43 грамма, после чего, находясь у себя в жилище, расфасовала приобретенное наркотическое средство в свертки.

2 и 3 октября 2009 года Цепкова Л.Г. сбыла П.А.А. часть вышеуказанного наркотического средства – героина, массой 0, 89 и 0,91 грамма, при этом не смогла довести свой преступный умысел до конца по независящим от нее обстоятельствам, поскольку наркотическое средство было изъято из незаконного оборота при проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка». Оставшуюся часть наркотического средства – героин, массой 59,39 грамма, Цепкова Л.Г. продолжала хранить у себя в жилище с целью последующего сбыта.

Согласно заключению эксперта ... от 23 октября 2009 года, вещество, изъятое 1 и 3 октября 2009 года в ходе личного досмотра П.А.А., 3 октября 2009 года в ходе личного досмотра Цепковой Л.Г., и вещество, изъятое в ходе обыска жилища Цепковой Л.Г. 3 октября 2009 года, могло иметь общий источник происхождения по сырью основного наркотически активного компонента.

По смыслу закона в случаях, когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в крупном или особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных средств или веществ, все содеянное им подлежит квалификации по части 3 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ.

При таких обстоятельствах действия осужденной Цепковой Л.Г., направленные на незаконный сбыт наркотических средств в период с сентября по 3 октября 2009 года, следует квалифицировать как единое, продолжаемое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, а именно: покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

Мера наказания в виде лишения свободы судом мотивирована надлежащим образом и назначена в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ, характера и степени общественной опасности преступления и личности виновной, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденной.

В связи с тем, что обстоятельства, на которые ссылается Цепкова Л.Г. в жалобе, были учтены судом первой инстанции при назначении наказания, в частности признание вины, раскаяние в содеянном, оснований для смягчения назначенного наказания, о чем просит осужденная в надзорной жалобе, президиум не усматривает.

Руководствуясь ст. 407, ст. 408 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда

П О С Т А Н О В И Л :

надзорную жалобу осужденной Цепковой Л.Г. удовлетворить частично.

Приговор Промышленного районного суда г. Оренбурга от 25 марта 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 6 мая 2010 года в отношении Цепковой Л.Г. изменить:

переквалифицировать её действия с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК на ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

исключить указание на назначение наказания в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ;

исключить осуждение Цепковой Л.Г. по квалифицирующему признаку совершенного преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, группой лиц по предварительному сговору.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий О.С. Акулин