Судья Романенко И.И. дело № 22-3963/2010

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе:

Председательствующего Червонной Т.М.

Судей областного суда Бещековой М.Г., Соколовой Т.С.

16 ноября 2010 года

рассмотрев в открытом судебном заседании, по докладу Червонной Т.М., по кассационному представлению государственного обвинителя Козловой Т.Р. на приговор Дзержинского районного суда г. Оренбурга от 14 октября 2010 года, которым

МЕДВЕДЕВ <данные изъяты>, родившийся <данные изъяты> зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес>, ранее судимый:

- 19.02.2010г. мировым судьей судебного участка № 9 Дзержинского района г. Оренбурга по ч. 1 ст. 157 УК РФ к исправительным работам на срок 5 месяцев с удержанием 5 % заработка в доход государства;

- наказание в виде исправительных работ исполнено в связи с отбытием срока наказания 23.08.2010г.;

о с у ж д е н по ч. 1 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 6 месяцев;

- на основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным, с испытательным сроком в течение 3 лет;

- в соответствии с ч. 5 ст. 73 УК РФ постановлено возложить на Медведева Ю.А. дополнительные обязанности: не менять места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного, периодически являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий исправление осужденного, трудоустроиться на постоянную работу, осуществлять уход и материальную поддержку малолетней дочери Медведевой Валерии;

- разрешена судьба вещественных доказательств;

У С Т А Н О В И Л А :

Медведев Ю.А. признан виновным в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотического средства марихуаны в крупном размере.

Преступление совершено 31.07.2010г. около 18.00 часов в г. Оренбурге при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Медведев Ю.А. вину признал полностью.

В кассационном представлении государственный обвинитель Козлова Т.Р., не оспаривая виновность и квалификацию действий Медведева Ю.А., считает приговор суда несправедливым в виду чрезмерной мягкости назначенного наказания. Наказание не соответствует требованиям ст. 6 УК РФ. В полном объеме не учтены положения ст. 60 УК РФ, общественная опасность совершенного преступления. Судом не учтено то, что данное преступление совершено в период непогашенной судимости по предыдущему приговору, однако, Медведев на путь исправления не встал и вновь совершил аналогичное преступление. Полагает, что признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики и наличие на иждивении малолетнего ребенка не являются достаточными основаниями для применения положений ст. 73 УК РФ. Признательные показания осужденного выражают лишь позицию виновного по отношению к совершенному преступлению. Кроме того, не принято во внимание и то, что в отношении другого ребенка Медведев был осужден по ч. 1 ст. 157 УК РФ к исправительным работам. Данные обстоятельства, по мнению автора кассационного представления, свидетельствуют о несправедливости назначенного Медведеву Ю.А. наказания.

Просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Заслушав докладчика, прокурора Барсукову Н.Е., поддержавшего доводы кассационного представления об отмене приговора; проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит, что Медведев Ю.А. обоснованно осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Суд, по мнению судебной коллегии, обосновано пришел к выводу о виновности Медведева Ю.А. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, размера наркотического средства, а также с учетом интересов малолетнего ребенка, который нуждается в материальной помощи обоих родителей, судебная коллегия соглашается с решением суда о применении положений ст. 73 УК РФ.

В то же время наказание, назначенное Медведеву Ю.А., подлежит смягчению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. ст. 6 и 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание. При этом учитывается характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Однако по этому делу эти требования закона соблюдены не в полной мере.

При решении вопроса о виде и размере наказания Медведеву Ю.А. судом учитывались общественная опасность совершенного преступления, тяжесть содеянного, данные о его личности, а также обстоятельства, смягчающие наказание, к которым суд отнес признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики по месту работы, то, что он фактически состоит в брачных отношениях и имеет на иждивении малолетнего ребенка – инвалида.

Между тем, как видно из приговора, при назначении Медведеву Ю.А. наказания суд учел в качестве отягчающего наказание обстоятельства наличие в его действиях рецидива преступлений.

Однако, как видно из материалов дела, по приговору районного суда г. Сызрани Самарской области от 12.11.1997 года, Медведев Ю.А. осужден за незаконное приобретение и хранение 11.08.1997г. без цели сбыта наркотического средства - каннабиса (марихуаны), массой 4,7 гр., по ч. 1 ст. 228 УК РФ, и за перевозку этого же наркотического средства - п. «в» ч. 3 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 69 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без конфискации имущества, и на основании ст. 73 УК РФ наказание назначено условно с испытательным сроком в течение 2 лет.

Между тем в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 07.02.2006 N 76 "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации", размер высушенной средней разовой дозы каннабиса (марихуаны) составляет 6 гр.

В соответствии с законодательством, действующим на момент рассмотрения настоящего уголовного дела в суде, установлена уголовная ответственность по ст. 228 ч. 1 УК РФ за незаконное приобретение, хранение и перевозку без цели сбыта наркотического средства только в крупном размере, то есть массой не менее 6 гр.

При таких обстоятельствах действия Медведева Ю.А., осужденного приговором от 12.11.1997г., за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта 4,7 гр. наркотического средства - каннабиса (марихуаны), декриминализированы.

По приговору от 14.04.1999 года Медведев был осужден по ст. 158ч.2, 161ч.2 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, с присоединением в соответствии с положениями ст. 70 УК РФ неотбытой части наказания по приговору от 12.11.1997 года, всего к 6 годам лишения свободы. Поскольку предыдущее преступление декриминализированно, то нельзя считать осужденным Медведева с применением ст. 70 УК РФ, поэтому, наказание по приговору от 14.04.1999 года составляет 5 лет 6 месяцев лишения свободы. Из дела усматривается, что Медведев освободился из мест лишения свободы условно-досрочно на 1 год, 1 месяц, 2 дня. Но, поскольку срок наказания является не 6 лет, а 5 лет 6 месяцев, то его следует считать освободившимся из мест лишения свободы на неотбытый срок 7 месяцев 22 дня. Следовательно, срок условно-досрочного освобождения истекает 27 июля 2004 года.

Срок погашения судимости по приговору от 14.04.1999 года начинается с 5.12.2003 года и составляет 6 лет, следовательно, данная судимость погашена 05.12.2009 года.

Преступление, за которое он осужден по приговору от 25.01.2005 года по ст. 228 ч.1 УК РФ совершено Медведевым 07.12.2004 год, то есть, в это время он полностью отбыл наказание по приговору от 14.04.1999 года, и срок УДО - истек. Таким образом, по приговору от 25.01.2005 года Медведева следует считать осужденным по ст. 228 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы, без применения ст. 70 УК РФ. По данному приговору освободился из мест лишения свободы 24.04.2006 года, и судимость погашена 24.04.2009 года.

На момент совершения 31 июля 2010года Медведевым Ю.А. данного преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, у него была только одна непогашенная судимость по приговору мирового судьи судебного участка № 9 Дзержинского района г. Оренбурга от 19.02.2010г. по ст. 157 ч.1 УК РФ, относящейся к категории небольшой степени тяжести, следовательно, не образующей рецидива преступлений.

При таких данных, признание в действиях Медведева Ю.А. отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, подлежит исключению из приговора, а назначенное наказание с учетом отсутствия отягчающих и наличия смягчающих наказание обстоятельств, смягчению.

Судебная коллегия также считает необходимым внести изменения в резолютивную часть приговора при возложении судом на Медведева Ю.А. дополнительных обязанностей в соответствии с ч. 5 ст. 73 УК РФ, обязав осужденного периодически являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий исправление осужденного.

Доводы кассационного представления о том, что судом при назначении наказания в полной мере не учена тяжесть содеянного и повышенная общественная опасность преступления не являются основаниями для отмены приговора за мягкостью назначенного наказания.

Ссылка представления на то, что признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики и наличие на иждивении малолетнего ребенка не являются достаточными основаниями для применения положений ст. 73 УК РФ, судебная коллегия находит неубедительными, поскольку судом в приговоре приведены убедительные мотивы принятого решения.

Указание кассационного представления на то, что Медведев ранее неоднократно судим, не убедительна, поскольку при погашении судимости данные обстоятельства не имеют никаких юридических последствий и не могут учитываться при назначении наказания.

Доводы о том, что Медведев Ю.А. ранее был судим по ч. 1 ст. 157 УК РФ к исправительным работам за уклонение от уплаты алиментов на содержание своего несовершеннолетнего ребенка Медведева Михаила, 07.04.1997г., нельзя признать обоснованными, поскольку данное обстоятельство не может учитываться при назначении наказания по данному приговору ввиду исполнения осужденным данного наказания.

Иных нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену, либо изменение приговора не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

приговор Дзержинского районного суда г. Оренбурга от 14 октября 2010 года в отношении МЕДВЕДЕВА <данные изъяты> изменить:

- исключить из вводной и описательно-мотивировочной части приговора указание о судимостях Медведева Ю.А. по приговору районного суда г. Сызрани Самарской области от 12.11.1997г., Дзержинского районного суда г. Оренбурга от 14.04.1999г., Дзержинского районного суда г. Оренбурга от 25.01.2005г., а также указание на наличие в действиях Медведева Ю.А. рецидива преступления и признание его отягчающим наказание обстоятельством;

- смягчить назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание в виде лишения свободы до 1 года 3 месяцев;

- на основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы считать условным, с испытательным сроком в течение 2 лет;

Внести изменения в резолютивную часть приговора: в соответствии с ч. 5 ст. 73 УК РФ возложить на Медведева Ю.А. дополнительные обязанности: периодически являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий исправление осужденного.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи областного суда: