Судья Черников В.И. 22-848/2011
К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г. Оренбург 03 марта 2011 года.
Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе:
председательствующего: Решетниковой Т.П.
судей областного суда Городкова А.В., Скребковой Т.П.,
при секретаре Кавунник О.С.,
рассмотрела кассационную жалобу осужденного на приговор Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 17 января 2011 года, которым
Зиньковский А.А. <данные изъяты>, ранее судимый 22.06.2010 года по ст.159 ч.2 УК РФ на 1 год исправительных работ с удержанием из заработной платы 15% в доход государства, с заменой данного наказания на 4 месяца лишения свободы по постановлению суда от 03.11.2010 года,
- осужден по ст.30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ на 4 года лишения свободы, по ст.30 ч.3 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ на 5 лет лишения свободы, в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному Зиньковскому А.А. наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания в виде лишения свободы сроком на 1 месяц по приговору от 22.06.2010 года и окончательно назначено 5 лет 2 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Судом разрешен вопрос с вещественными доказательствами.
Заслушав доклад судьи областного суда Решетниковой Т.П., адвоката Тимошенко М.А., поддержавшей кассационную жалобу осужденного, мнение прокурора Ворониной Е.Ю., просившей приговор суда изменить в части квалификации действий и смягчить наказание, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Судом Зиньковский А.А. признан виновным в том, что 13.10.2010 года на участке земли, расположенном между садовыми обществами <данные изъяты> незаконно приобрел наркотическое средство марихуану массой не менее 46,74 грамма, которое незаконно хранил у себя дома. 14.10.2010 года у Зиньковского А.А. возник умысел на незаконный сбыт ранее приобретенного наркотического средства и действуя умышленно, из корыстных побуждений он покушался сбыть марихуану массой 3,38 граммов ФИО, выступающему в роли «покупателя» наркотического средства в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», проводимого сотрудниками ОПНОН ЛОВД на станции Орск.
17.10.2010 года Зиньковский А.А. по вновь возникшему умыслу на незаконный сбыт части ранее приобретенного им наркотического средства марихуаны, реализуя свои преступные намерения, направленные на получение прибыли от незаконного сбыта наркотического средства, действуя умышленно, из корыстных побуждений, покушался сбыть ФИО выступающему в роли «покупателя» наркотическое средство в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», проводимого сотрудниками ОПНОН ЛОВД на станции Орск марихуану в крупном размере массой 17,74 грамма.
Действия осужденного Зиньковского А.А. квалифицированы ст.30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ – покушение на незаконный сбыт наркотических средств и по ст.30 ч.3, 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ – покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.
В судебном заседании вину свою Зиньковский А.А. признал полностью.
В кассационной жалобе осужденный Зиньковский А.А. не согласен с приговором суда в части назначенного наказания, указывая, что он болен, суд недостаточно учел, что он способствовал раскрытию преступления, вину признал полностью, раскаялся. Суд не учел, что его мать осталась без его поддержки, а гражданская супруга беременна, не работает и ей тоже нужна его помощь.
Оценив доводы кассационной жалобы, изучив материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему выводу.
Выводы суда о доказанности виновности Зиньковского А.А. в инкриминированном преступлении обоснованы достаточной совокупностью исследованных в суде надлежащих доказательств, они мотивированы и соответствуют закону.
Вместе с тем, рассматривая действия Зиньковского А.А., связанные с реализацией им наркотического средства в несколько приемов ФИО в ходе проверочных закупок, как самостоятельные преступления, суд первой инстанции не принял во внимание, что осужденным по существу были совершены тождественные, однородные действия, объединенные единой целью – сбыт наркотического средства, которое он незаконно приобрел ранее, то есть совершенные в рамках единой вины.
Об этом свидетельствуют показания самого осужденного Зиньковского А.А.
При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что все действия Зиньковского А.А. по сбыту марихуаны ФИО совершались с единым умыслом, то есть представляли собой единое продолжаемое преступление, в связи с чем, все его действия должны квалифицироваться как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере - по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ, а квалификация его действий по ст.30 ч.3, 228-1 ч 1 УК РФ является излишней и подлежит исключению.
С учетом изложенного из приговора суда об осуждении Зиньковского А.А. также подлежит исключению указание о назначении ему наказания по правилам о совокупности преступлений, предусмотренным ч.3 ст.69 УК РФ.
Что касается доводов осужденного Зиньковского А.А. о строгом наказании, то коллегия считает его справедливым, при назначении наказания суд учел все обстоятельства, предусмотренные ст. 60-63, 66, 68 УК РФ.
Наказание, назначенное по ст.30 ч.3, 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ осужденному является минимальным, предусмотренном санкцией данной статьи. Суд учел все обстоятельства, в том числе и те на которые ссылается осужденный в своей жалобе. Данных о беременности гражданской жены осужденного в материалах дела не имеется. Оснований для применения ст.64 УК РФ не усматривается.
Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора указание суда при назначении наказания, что Зиньковский А.А. ранее судим, поскольку суд учел наличие рецидива преступления. Несмотря на исключение данного обстоятельства, судебная коллегия не находит оснований для смягчения наказания.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Кассационную жалобу осужденного Зиньковского А.А. удовлетворить частично.
Приговор Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 17 января 2011 года в отношении Зиньковского А.А.
- и з м е н и т ь:
исключить квалификацию действий Зиньковского А.А. по
ст.30 ч.3, 228-1 ч.1 УК РФ а также указание о назначении осужденному наказание на основании ч.3 ст.69 УК РФ и что он ранее судим.
Действия осужденного Зиньковского А.А. квалифицировать
ст.30 ч.3 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному Зиньковскому А.А. наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания в виде лишения свободы сроком на 1 месяц по приговору от 22.06.2010 года и окончательно назначить 5 лет 1 месяц с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор суда оставить без изменений.
Председательствующий
Судьи областного суда