Судья Шабанова С.В. Дело № 22-877/2011 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Оренбург 03 марта 2011 г. Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе: председательствующего Черновой С.А. судей Алексеевой Т.Т., Заводских А.Б. при секретаре Мачневой Г.В. рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Николаева Н.Н. на приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга Оренбургской области от 13.01.2011г., которым Николаев Н.Н., ... ... ... ... ... ... ... ..., ранее судим: 03.10.2005 года ... ... ... Оренбургской области по ст. 318 ч.1, ст.319, ст.226 ч.1, ст.69 ч.3 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы, 10.11.2005г. по постанов- лению судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда приговор отменен в части осуждения по ст.319 УК РФ, считается осужденным по ст.318 ч.1, ст.226 ч.1, ст.69 ч.3 УК РФ, к лишению свободы сроком на 3 года 1 месяц, 09.09.2008г. освобожден по отбытию наказания, осужден по ч.1 ст. 228 УК РФ к наказанию виде лишения свободы сроком на 1 год с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Приговором разрешена судьба вещественных доказательств. Приговор постановлен в порядке особого судопроизводства. Заслушав доклад судьи Черновой С.А., объяснение осужденного Николаева Н.Н., поддержавшего кассационную жалобу, мнение прокурора Устабаевой К.А., полагавшей приговор оставить без изменения, но исключить из обвинения Николаева Н.Н. квалифицирующий признак ст. 228 УК РФ «приобретение наркотического средства», судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Судом Николаев Н.Н. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере. Преступление совершено 03.11.2010г при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В судебном заседании Николаев Н.Н. свою вину признал полностью и ходатайствовал о проведении судебного заседания в порядке особого судопроизводства. В кассационной жалобе осужденный Николаев Н.Н. не согласился с постановленным приговором, полагая, что судом ему назначено чрезмерно суровое наказание. Он имеет на иждивении малолетнего ребенка в возрасте 1 года 9 месяцев, что судом учтено не в полной мере, поскольку суд указал на наличие у него несовершеннолетнего ребенка, что, по его мнению, имеет существенное значение при определении наказания. Его жена находится в отпуске по уходу за ребенком, поэтому в семье имеются трудности в материальном обеспечении, проживании и воспитании ребенка. Просит изменить приговор и назначить ему наказание, не связанное с лишением свободы. В возражении на жалобу государственный обвинитель Турченко Л.Н. полагает, что оснований для удовлетворения жалобы Николаева Н.Н. не имеется. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор в части назначения Николаеву Н.Н. меры наказания законным и обоснованным. Судом бесспорно установлено, что Николаев Н.Н. 03.11.2010г в вечернее время был задержан сотрудниками патрульной службы на ... в г.Оренбурге и во внутреннем кармане его куртки были изъяты наркотические средства, содержащие героин и амфетамин в крупном размере, которые Николаев Н.Н. хранил для личного употребления. При этом суд указал в приговоре, что данные наркотические средства Николаев Н.Н. приобрел в неустановленное время, в неустановленном месте, неустановленным способом. В соответствии со ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию событие преступления, т.е время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления. Таким образом, суд пришел к выводу о том, что квалифицирующий признак преступления «приобретение наркотического средства» ничем не доказан, однако, необоснованно не исключил его из обвинения Николаева Н.Н. При решении вопрос а о виде и размере наказания Николаеву Н.Н. судом учитывались данные о его личности, совокупность смягчающих его наказание обстоятельств, к которым суд отнес признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка. То обстоятельство, что суд указал в приговоре о наличии на иждивении Николаева Н.Н. несовершеннолетнего ребенка, а не малолетнего, в данной ситуации не влечет за собой смягчение наказания Николаеву Н.Н., т.к суд требований ст. 61 УК РФ не нарушил и признал наличие ребенка смягчающим наказание Николаева Н.Н. обстоятельством. Вместе с тем, суд обоснованно усмотрел в действиях Николаева Н.Н. отягчающее обстоятельство – рецидив преступлений и при назначении наказания учитывал характер и степень общественной опасности совершенного преступления, относящегося к категории средней тяжести. Влияние назначенного наказания на условия жизни семьи Николаева Н.Н., его имущественное положение судом учтены, что нашло отражение в приговоре. При этом суд обоснованно пришел к выводу, что исправление Николаева Н.Н. возможно лишь в условиях его изоляции. Наказание Николаеву Н.Н. назначено с соблюдением требований ст.ст. 43, 60, 61, 68 УК РФ, ч.7 ст. 316 УПК РФ, оно является минимальным, соразмерным и справедливым. Оснований считать его чрезмерно строгим, даже с учетом исключения квалифицирующего признака «приобретение наркотического средства», судебная коллегия не усматривает. Нарушений норм уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, не имеется. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга Оренбургской области от 13 января 20111 года в отношении Николаева Н.Н. – изменить. Исключить из обвинения Николаева Н.Н. квалифицирующий признак части 1 ст. 228 УК РФ – «приобретение наркотического средства». В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного – без удовлетворения. Председательствующий подпись Судьи подписи Копия верна: Чернова С.А.