Председательствующий Стойко С.В. №22- 2583- 2011 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Оренбург 21 июня 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе: председательствующего судьи – Едаковой Е.С., судей Кожинова В.В. и Алексеевой Т.Т., при секретаре Сорокиной Н.В., рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Давлетгареева Д.С. на приговор Акбулакского районного суда Оренбургской области от 26 апреля 2011 года, которым,- Давлетгареев Д.С., <...> года рождения, уроженец п<...>, гражданин РФ, холостой, имеющий на иждивении малолетнего ребенка, ранее судимый: - <...> года <...> судом по ст. 69 УК РФ к 12 годам лишения свободы, по постановлению <...> от <...> года приговор приведен в соответствие с действующим законодательством, постановлено считать Давлетгареева Д.С. осужденным по п. «а, в» ст. 69 УК РФ к лишению свободы сроком на 8 лет 11 месяцев, освобожден условно-досрочно по постановлению от <...> года на не отбытый срок 2 года 2 месяца 6 дней; -<...> года <...> судом <...> по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год; -<...> года мировым судьей <...> по ч. 4 ст. 74 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год 4 месяца; отбывающий наказание по приговору суда, осужден к лишению свободы: по п. «б» ч. 2 ст. 158 РФ (по эпизоду кражи у О. <...> года) сроком на 1 год без ограничения свободы, по п. «б» ч. 2 ст. 158 РФ (по эпизоду кражи у О. <...> года) сроком на 1 год без ограничения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев, без ограничения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания назначенного по приговору мирового судьи <...> от <...> года, окончательно к лишению свободы сроком на 2 года 4 месяца, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. По делу разрешена судьба вещественных доказательств. Заслушав доклад судьи Кожинова В.В., объяснение осужденного Давлетгареева Д.С. и выступление адвоката Скворцовой О.Е., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Целяновой Л.В. о приведении приговора в соответствие с действующим законодательством, судебная коллегия,- УСТАНОВИЛА: Судом Давлетгареев Д.С. признан виновным в тайном хищении имущества О. на сумму <...> рублей, совершенной с незаконным проникновением в помещение и в тайном хищении имущества О. на сумму <...> рублей, совершенной с незаконным проникновением в помещение. Преступления совершены 9.12.2010 года и 12.12.2010 года в <...>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В судебном заседании подсудимый Давлетгареев Д.С. виновным себя признал полностью. В кассационной жалобе осужденный Давлетгареев Д.С. выражает несогласие с приговором. Указывает, что суд неверно назначил ему наказание, указав в качестве отягчающего вину обстоятельства рецидив преступлений, поскольку у него на момент совершения преступления по данному делу непогашенной судимости не было. Просит с учетом изложенных им обстоятельств, снизить наказание и изменить вид исправительного учреждения. В возражениях на кассационную жалобу помощник прокурора Акбулакского района Оренбургской области Граховская Е.Ю. просит оставить ее без удовлетворения, а приговор оставить без изменения. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения на нее, судебная коллегия приходит к следующему. Осужденный Давлетгареев Д.С. согласен с предъявленным ему органами предварительного следствия обвинением в совершении инкриминируемых ему преступлений, и в соответствии с требованиями ст. 316 УПК РФ, по его ходатайству, после консультации с защитником и с согласия сторон, приговор постановлен судом без проведения судебного разбирательства. Наказание осужденному Давлетгарееву Д.С. назначено в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, обстоятельств смягчающих и отягчающих ему наказание, совокупности данных о его личности, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. При назначении наказания суд в полной мере учел признание Давлетгареевым вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении малолетнего ребенка, явку с повинной. Доводы кассационной жалобы осуждённого Давлетгареева Д.С. об отсутствии в его действиях рецидива преступлений не соответствуют фактическим обстоятельствам по делу. Из материалов уголовного дела усматривается, что Давлетгареев Д.С. ранее судим <...> года <...> судом (с учетом изменений, внесенных постановлением <...> от <...> года) по п. «а, в» ст. 69 УК РФ к лишению свободы сроком на 8 лет 11 месяцев. По постановлению суда от <...> года Давлетгареев освобожден условно-досрочно на не отбытый срок 2 года 2 месяца 6 дней. Согласно п. «г» ч. 3 и ч. 4 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания. Если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания или неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний. Поэтому вопреки доводам осужденного Давлетгареева, его судимость по приговору суда от <...> года не снята и не погашена в установленном законом порядке. В связи с чем, суд в соответствии с требованиями ч.1 ст. 63 УК РФ, отягчающим. С учетом совокупности смягчающих обстоятельств, суд обоснованно применил положения ч.3 ст. 68 УК РФ, назначив наказание без учета правил назначения наказания при рецидиве преступлений. Вид исправительного учреждения для отбывания наказания осужденному Давлетгарееву Д.С. определен в соответствии с требованиями п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ, и изменению не подлежит. С учетом изложенного, кассационная жалоба осужденного удовлетворению не подлежит. Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в отношении Давлетгареева Д.С. в связи с необходимостью его приведения в соответствие с Федеральным законом от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ, исключившим в ч. 2 ст. 158 УК РФ нижнюю границу одного из видов наказания, что улучшает положение осужденного. Данный закон, как смягчающий наказание и улучшающий положение осужденного, в силу п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона № 26 от 7 марта 2011 года. По указанным основаниям назначенное Давлетгарееву Д.С. наказание подлежит смягчению. Кроме того, при назначении наказания судом не учтены указанные изменения в уголовный закон, и приговоры суда от <...> года и от <...> года, составляющие совокупность преступлений и приговоров, не приведены в соответствие с действующим законодательством. При таких обстоятельствах у судебной коллегии имеются основания для внесения соответствующих изменений и в указанные приговоры. По приговору <...> от <...> года действия Давлетгареева Д.С. с п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона № 26 от 7 марта 2011 года. По приговору мирового судьи <...> от <...> года действия Давлетгареева Д.С. по двум эпизодам ч. 1 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона № 26 от 7 марта 2011 года. Поэтому срок назначенного по указанным приговорам наказания осужденному Давлетгарееву Д.С. подлежит снижению. На основании изложенного и руководствуясь ст. ст.377, 378 и 388 УПК РФ судебная коллегия,- ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Акбулакского районного суда Оренбургской области от 15 апреля 2010 года в отношении Давлетгареева Д.С. привести в соответствие с действующим уголовным законом. Переквалифицировать действия Давлетгареева Д.С. с п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона № 26 от 7 марта 2011 года, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 11 месяцев. Приговор <...> от <...> года в отношении Давлетгареева Д.С. привести в соответствие с действующим уголовным законом. Переквалифицировать действия Давлетгареева Д.С.: - по эпизоду кражи у М. и П. с ч. 1 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона № 26 от 7 марта 2011 года, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 7 месяцев; - по эпизоду кражи у П. с ч. 1 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона № 26 от 7 марта 2011 года, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 7 месяцев. В соответствии с ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Давлетгарееву Д.С. наказание в виде лишения свободы сроком на 9 месяцев. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору суда от <...> года, и окончательно определить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 2 месяца, с отбыванием наказания в колонии-поселении. Приговор Акбулакского районного суда Оренбургской области от 26 апреля 2011 года в отношении Давлетгареева Д.С. изменить. Переквалифицировать действия Давлетгареева Д.С.: - по эпизоду от 9.12.2010 года с п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ), по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 11 месяцев, без ограничения свободы; - по эпизоду от 12.12.2010 года с п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ) по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 11 месяцев, без ограничения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 4 месяца, без ограничения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания назначенного по приговору мирового судьи <...> от <...> года, окончательно назначить Давлетгарееву Д.С. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части этот же приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения. Председательствующий Судьи