Судья Петерс В.В. 22-292/2011 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Оренбург 27 января 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе: председательствующего Червонной Т.М., судей Соколовой Т.С., Труновой Е.А., рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Мирзаева А.А. на приговор Саракташского районного суда Оренбургской области от 25 ноября 2010 года, которым МИРЗАЕВ А.А., ****, ранее судимый (по тексту приговора): **** **** **** осужден: по ч.1 ст.105 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 10 лет без последующего ограничения свободы. На основании ст. 79 УК РФ Мирзаеву А.А. отменено условно-досрочное освобождение по постановлению Ленинского районного суда г. Оренбурга от 06.05.2006 г. и в соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединено к вновь назначенному наказанию не отбытое наказание по приговору Саракташского районного суда Оренбургской области от 20.11.2007 года. Окончательно Мирзаеву А.А. назначено наказание в виде лишения свободы сроком 11 (одиннадцать) лет, без последующего ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии особого режима. По делу разрешена судьба вещественных доказательств. Заслушав доклад судьи областного суда Труновой Е.А., мнение прокурора Клименко О.В., полагавшего изменить приговор суда в части вида исправительного учреждения, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Мирзаев А.А. признан виновным в совершении убийства **** Преступление совершено 15.09.2010 года в с **** Саракташского района Оренбургской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В кассационной жалобе осужденный Мирзаев А.А., не согласившись с приговором суда в части назначенного наказания, указывает на его чрезмерную суровость. Полагает, что судом не учтен ряд смягчающих наказание обстоятельств, таких, как наличие на иждивении малолетнего ребенка, явка с повинной, полное признание вины в совершенном преступлении и чистосердечное раскаяние. Просит смягчить назначенное наказание. В возражении на кассационную жалобу осужденного государственный обвинитель Ильичев О.А. находит приговор суда законным и обоснованным и просит оставить его без изменения, а жалобу – без удовлетворения. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения на нее, судебная коллегия пришла к следующим выводам. Виновность Мирзаева А.А. в совершении умышленного убийства **** подтверждается совокупностью доказательств, приведенных в приговоре. Его действиям дана верная юридическая оценка. В этой части приговор суда не оспаривается осужденным. Вместе с тем судебное решение подлежит изменению в части наказания в связи с нарушением уголовного закона. Согласно ст.ст. 6, 60 УК РФ, назначенное осужденному наказание должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного. При этом обстоятельства, влияющие на наказание, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства, должны быть учтены судом в полном объеме. В соответствии с Постановлением Пленума Верховного суда РФ от 11 января 2007 года «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» (с изменениями и дополнениями от 29.10.2009г.) при назначении наказания суд вправе признать смягчающими наказание любые установленные в судебном заседании обстоятельства, в том числе не предусмотренные ст. 61 УК РФ. Во всяком случае непризнание обстоятельства смягчающим наказание должно быть мотивировано в описательно-мотивировочной части приговора. Судебная коллегия считает, что суд не в полной мере выполнил указанные требования закона. Как следует из приговора, в описательно-мотивировочной части при изложении показаний Мирзаева А.А. суд указал о полном признании им своей вины и раскаянии в содеянном. По мнению судебной коллегии, указанные обстоятельства смягчают ответственность Мирзаева А.А. Однако, при решении вопроса о наказании, признав в качестве смягчающих обстоятельств наличие малолетнего ребенка и явку с повинной, суд не признал смягчающими обстоятельствами признание вины и раскаяние в содеянном, не учел их при назначении наказания, при этом свое решение в этой части не мотивировал. Кроме того, отягчающим обстоятельством суд признал наличие в действиях Мирзаева А.А. особо опасного рецидива преступлений, ошибочно приняв во внимание судимость по приговору суда от 03.04.2000 года. Как видно из материалов дела, Мирзаев А.А. 3 апреля 2000 года осуждался Орджоникидзевским районным судом г. Магнитогорска Челябинской области по ст.ст. **** на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освободился по отбытию срока наказания 13 февраля 2003 года. В соответствии со ст. 86 УК РФ, судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, к которым относятся и преступления, предусмотренные **** УК РФ, по истечении шести лет после отбытия наказания. Судимость за совершение вышеуказанных преступлений погашена 13 февраля 2009 года. В соответствии с ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение судимости аннулирует все связанные с ней правовые последствия. Таким образом, на момент совершения преступления по настоящему делу 15 сентября 2010 года, Мирзаев А.А. имел только одну судимость, за совершение преступлений, предусмотренных **** УК РФ. В соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ совокупность указанных преступлений и преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 105 УК РФ, относящегося к категории особо тяжких преступлений, образует опасный рецидив преступлений. По мнению судебной коллегии, признание в действиях Мирзаева А.А. особо опасного рецидива преступлений повлияло на размер наказания. Также судебная коллегия считает необходимым изменить приговор в части назначения Мирзаеву А.А. вида исправительного учреждения. Согласно п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание лишения свободы мужчинам при опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, назначается в исправительных колониях строгого режима, тогда как суд назначил Мирзаеву А.А. отбывание наказания в исправительной колонии особого режима. При таких обстоятельствах, судебная коллегия, с учетом вышеизложенных обстоятельств, пришла к выводу о смягчении Мирзаеву А.А. наказания и изменении вида исправительного учреждения. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: приговор Саракташского районного суда Оренбургской области от 25 ноября 2010 года в отношении Мирзаева А.А. изменить. Признать смягчающими обстоятельствами – признание вины и раскаяние в содеянном. Отягчающим наказание обстоятельством считать наличие в действиях осужденного опасного рецидива преступлений. Смягчить Мирзаеву А.А. назначенное по ч. 1 ст. 105 УК РФ наказание до девяти лет девяти месяцев лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности указанного приговора и приговора Саракташского районного суда Оренбургской области от 20.11.2007 года окончательно назначить Мирзаеву А.А. лишение свободы на десять лет девять месяцев. Отбывание лишения свободы назначить в исправительной колонии строгого режима. Кассационную жалобу осужденного удовлетворить. Председательствующий Судьи