Судья Стойко С.В. № 22 –5204-2011
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Оренбург 17 ноября 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе: председательствующего – судьи Беспаловой А.А., судей областного суда Кожинова В.В. и Баранова С.Б., при секретаре Тейхриб Е.П.,
рассмотрела кассационную жалобу осужденного Камынина В.А. на постановление Акбулакского районного суда Оренбургской области от 13 сентября 2011 года, которым, -
частично удовлетворено ходатайство осужденного Камынина В.А., <....> года рождения, о приведении приговора Октябрьского районного суда Оренбургской области от 01.02.2008 года в соответствие с Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года.
Заслушав доклад судьи Кожинова В.В., выступление адвоката Купавцевой М.В., поддержавшей доводы кассационной жалобы осужденного Камынина В.А., мнение прокурора Жилиной О.И. об оставлении постановления без изменения, судебная коллегия,
УСТАНОВИЛА:
Приговором Октябрьского районного суда Оренбургской области от 01.02.2008 года Камынин В.А. осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ, п. «в» ч. 2 ст. 231 УК РФ, ч.1 ст. 30, 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ, ч.1 ст. 228 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, ч. 5 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 8 годам 7 месяцам, без штрафа, лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Постановлением президиума областного суда от 14.02.2011 года приговор от 1.02.2008 года изменен, исключено осуждение Камынина В.А. по квалифицирующему признаку ч. 2 ст. 228 УК РФ-незаконное изготовление наркотического средства, также исключена незаконная перевозка наркотического средства, наказание по ч.1 ст. 228 УК РФ смягчено до 6 месяцев лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказаний за преступления, предусмотренные п. «в» ч. 2 ст. 231 УК РФ, ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1. УК РФ назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет 2 месяца.
В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 4 марта 2004 года, окончательно назначено Камынину В.А. наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет 5 месяцев, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Осужденный Камынин В.А. обратился в суд с ходатайством о приведении приговора от 01.02.2008 года в соответствие с изменениями, внесенными Федеральным законом № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года в Уголовный кодекс РФ.
Постановлением судьи Акбулакского районного суда Оренбургской области от 13.09.2011 года ходатайство осужденного Камынина В.А. удовлетворено частично.
В кассационной жалобе и в дополнениях к ней осужденный Камынин В.А. выражает несогласие с постановлением, считая его незаконным и необоснованным. Указывает, на нарушение судом требований УПК РФ, поскольку судом при рассмотрении его ходатайства не решен вопрос об участии адвоката, для его защиты. Кроме того, указывает, что суд в нарушении закона, вышел за рамки своих полномочий, окончательно назначив ему наказание в виде 8 лет 7 месяцев лишения свободы, тогда как, согласно постановлению президиума Оренбургского областного суда от 14.02.2011 года, срок наказания ему определен в виде 8 лет 5 месяцев лишения свободы. Просит вынести частное определение в адрес судьи.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.
В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу.
Из представленных материалов, усматривается, что приговором Октябрьского районного суда Оренбургской области от 01.02.2008 года Камынин В.А. осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ, п. «в» ч. 2 ст. 231 УК РФ, ч.1 ст. 30, 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ, ч.1 ст. 228 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, ч. 5 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 8 годам 7 месяцам, без штрафа, лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Постановлением президиума областного суда от 14.02.2011 года приговор от 1.02.2008 года изменен, исключено осуждение Камынина В.А. по квалифицирующему признаку ч. 2 ст. 228 УК РФ-незаконное изготовление наркотического средства, также исключена незаконная перевозка наркотического средства, наказание по ч.1 ст. 228 УК РФ смягчено до 6 месяцев лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказаний за преступления, предусмотренные п. «в» ч. 2 ст. 231 УК РФ, ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1. УК РФ назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет 2 месяца.
В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 4 марта 2004 года, окончательно назначено Камынину В.А. наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет 5 месяцев, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Судом обоснованно принято во внимание, что ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ внесены изменения в ч.2 ст. 231 УК РФ, которыми исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы.
Учитывая указанные обстоятельства, суд пришел к обоснованному выводу о переквалификации его действия с п. «в» ч.2 ст. 231 УК РФ на ч.2 ст. 231 УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 года).
Также судом обоснованно принято во внимание, что изменения в ч.3 ст. 228.1 УК РФ, ч.1 ст. 228 УК РФ, ч.2 ст. 228 УК РФ ФЗ № 26 от 07.03.2011 года не вносились, в связи с чем, приговор в части осуждения Камынина В.А. по данным статьям оставлен без изменения.
Вместе с тем, рассматривая ходатайство осужденного Камынина В.А. суд вопреки требованиям ст. 10 УК РФ пришел к ошибочному выводу об отсутствии оснований к снижению Камынина В.А. наказания.
В связи с принятием Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации», наказание по ч.ч. ст. 231 УК РФ должно быть назначено более мягким.
Кроме того, судебная коллегия соглашается с доводами жалобы осужденного в той части, что судом не принято во внимание постановление президиума Оренбургского областного суда от 14.02.2011 года (л.д.25-26), согласно которому, приговор от 01.02.2008 года изменен, срок наказания Камынину В.А. определен в виде 8 лет 5 месяцев лишения свободы, тогда как судом постановлено считать Камынина В.А. осужденным к 8 годам 7 месяцам лишения свободы.
При таких обстоятельствах, судебная коллегия приходит к выводу об удовлетворении кассационной жалобы осужденного Камынина В.А. в части снижения наказания.
Доводы осужденного о рассмотрении судом его ходатайства в отсутствии адвоката, опровергаются протоколом судебного заседания (л.д. 30-31), из которого усматривается, что осужденный лично принимал участие в судебном заседании, на вопрос судьи пояснил, что в услугах адвоката не нуждается. При этом судебная коллегия отмечает, что материал рассмотрен без участия прокурора, поэтому судом не допущено нарушения и принципа состязательности сторон.
При таких обстоятельствах кассационная жалоба осужденного Камынина В.А. подлежит частичному удовлетворению.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия,
ОПРЕДЕЛИЛА:
Кассационную жалобу осужденного Камынина В.А. частично удовлетворить.
Постановление Акбулакского районного суда Оренбургской области от 13.09.2011 года в отношении Камынина В.А. изменить.
Назначить Камынину В. А. наказание по п. «в» ч. 2 ст. 231 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ) в виде лишения свободы сроком на 2 года 8 месяцев.
Считать Камынина В.А. осужденным по приговору Октябрьского районного суда Оренбургской области от 01.02. 2008 года по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, по п. «в» ч. 2 ст. 231 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, по ст. 30 ч.1- п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа, по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет без штрафа.
В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 4 марта 2004 года, окончательно назначить Камынину В.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет 3 месяца, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном, это же постановление оставить без изменения.
Председательствующий
Судьи