Судья: Чиркова Н.П. Дело № 22-2222 -2011

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего: Решетниковой Т.П.,

судей Ушакова В.М., Мельникова А.Н.,

при секретаре Тейхриб Е.П.,

рассмотрела кассационную жалобу адвоката Грузинова А.А. и кассационное представление заместителя прокурора Кувандыкской межрайонной прокуратуры на приговор Кувандыкского районного суда Оренбургской области от 20.04.2011 года которым:

Урусов А.В. ...... года рождения, ранее не судимый,

осужден по п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств Г.К.) на 5 лет лишения свободы без штрафа и ограничения свободы,

по ч.1 ст.228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотических средств Ч.А.) на 4 года лишения свободы без ограничения свободы,

по ч.1 ст.228 УК РФ на 3 года лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Судом разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи областного суда Решетниковой Т.П., прокурора Жилину О.И., поддержавшей кассационное представление об изменении приговора суда, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Приговором суда А.В. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств-гашиша в крупном размере Г.К. 13.11.2010 года, в незаконном сбыте наркотического средства-гашиша 16.11.2010 года Ч.А., а также в незаконном приобретении, хранении и перевозке без цели сбыта наркотических средств в крупном размере при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе адвокат Грузинов А.А. просит приговор суда в отношении Урусова А.В. отменить и прекратить уголовное дело за отсутствием события преступления по эпизодам сбыта наркотических средств Г.К. и Ч.А., поскольку осужденный Урусов А.В. данный наркотик им не сбывал, свидетелей сбыта нет. Автор жалобы указывает на то, что доказательств сбыта наркотических средств не добыто признает что в действиях осужденного Урусова А.В. имеется признак незаконного хранения наркотического средства. Сам осужденный это обстоятельство признает, раскаивается. С учетом того, что обстоятельств, отягчающих наказание осужденного Урусова А.В. не имеется, адвокат просит назначить наказание по ч. 1 ст.228 УК РФ не связанное с лишением свободы.

В кассационном представлении заместитель прокурора Кувандыкской межрайонной прокуратуры просит изменить приговор суда по эпизоду от ...... по ч.1 ст.228 УК РФ и исключить квалифицирующий признак «незаконная перевозка наркотического средства», поскольку этот признак не установлен судом и охватывается признаком «хранения», смягчить наказание по данной статье и по совокупности преступлений.

Обсудив доводы кассационной жалобы, кассационного представления, проверив материалы дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность осужденного Урусова А.В. в совершении сбыта наркотического средства Г.К. и Ч.А. подтверждена в судебном заседании.

Суд обоснованно взял за основу показания свидетелей Г.К. и Ч.А. поскольку оснований для оговора не усматривается. Показания являются стабильными, согласуются с другими доказательствами, добытыми в судебном заседании. Суд выяснял взаимоотношения между осужденным и данными свидетелями, и не установил между ними неприязненных отношений.

Так, свидетель Г.К. пояснил, что 13.11.2010 г. в вечернее время он позвонил Урусову А.В. с целью приобрести наркотическое средство гашиш и поинтересовался, есть ли у него «покурить». Знал от ребят, что у Урусова можно купить гашиш. Урусов А.В. сказал, что есть, и что он сам подъедет к нему домой. Через некоторое время Урусов А.В. позвонил, сказал, чтобы вышел во двор. Он вышел, увидел Урусова А.В, отдал деньги в сумме 1 200 рублей. Урусов А.В. сказал, что позвонит позже. Примерно через час Урусов А.В. ему позвонил, и попросил спуститься во двор. Во дворе возле ...... Урусов А.В. передал ему два фольгированных свертка, в которых находились комочки темно - серого или коричневого цвета, как он понял, это был гашиш. Он хранил их при себе с целью личного употребления. 14.11.2010 г. вышел на улицу из своего подъезда, к нему подошли сотрудники наркоконтроля и произвели его задержание. В присутствии понятых ему было предложено добровольно выдать наркотики, либо другие запрещенные предметы, на что он, испугавшись, заявил, что запрещенных предметов, либо наркотических средств у него нет. Далее сотрудники наркоконтроля изъяли у него два фольгированных свертка, в которых находился гашиш, приобретенный им 13.11.2010 г. у Урусова А.

Свидетель Ч.А. на следствии показал, что 16.11.2010 г. в вечернее время он и Урусов А. созвонились по телефону, договорились встретиться возле магазина ......... на ....... Он на своем автомобиле ......... ....... подъехал к магазину ......... к нему в автомобиль сели Урусов А.В. и Э.А., после чего они поехали за В.А., проживающем в ......... Когда они подъехали к дому В.А. и ждали того, А.Г, достал из кармана три коричневых комочка и, передав их ему, сказал, чтобы данный гашиш он положил себе в пачку из-под сигарет, с целью дальнейшего личного употребления. Он взял у Урусова А.В. три комочка с гашишем и положил их себе в пачку из-под сигарет, которую убрал в карман. В это время из дома вышел В.А., сел в автомобиль. О том, что при нем хранится гашиш, они В.А. не говорили. Затем они поехали к магазину ........., где Урусов А.В. попросил остановиться, после чего они были задержаны сотрудниками наркоконтроля. Он оставался сидеть в автомобиле, держа руки на руле, а сотрудники наркоконтроля стали досматривать Урусова А.В, в ходе чего у него в кармане были обнаружены два фольгированных свертка с комочками коричневого цвета, как он понял - гашишем. О том, что Урусов А.В. хранит при себе гашиш, он не знал. Затем были досмотрены В.А. и Э.А., запрещенных предметов при них обнаружено не было. Далее был произведен его личный досмотр, в ходе чего он в присутствии понятых добровольно выдал три комочка с гашишем, которые ранее в автомобиле ему передал Урусов А.В. Данные комочки с гашишем в присутствии понятых были у него изъяты. По окончанию его личного досмотра сотрудники наркоконтроля стали досматривать его автомобиль, и в ходе досмотра в салоне автомобиля был обнаружен маленький фольгированный сверток с комочком, похожим на наркотическое средство гашиш. Кому принадлежал данный фольгированный сверток с веществом, он не знает. Уточнил, что после того, как Урусов А. В.передал ему гашиш, он положил его в пачку сигарет, они катались по городу, остановились в районе ......, где он вышел из автомобиля, положил маленький комочек гашиша, который ему передал Урусов А.В. в сигарету, и в процессе дальнейшей езды по городу скурил данную сигарету, никому не сказав об этом.

Кроме того, виновность осужденного Урусова А.В. в сбыте наркотических средств Г.К. подтверждается показаниями свидетеля М.А. являющегося сотрудником УФСКН, согласно которых 14.11.2010 года около ...... по имеющейся оперативной информации в вечернее время им и Ж.Е. был задержан Г.К., у которого при себе находились свертки с веществом коричневого цвета, как впоследствии оказалось гашишем.

Аналогичные показания дал суду свидетель К.Э.

Свидетели Я.А., Я.Е., которые присутствовали в качестве понятых при досмотре Г.К., подтвердили, что у последнего были изъяты два фольгированных свертка с веществом коричневого цвета.

Кроме того, виновность осужденного Урусова А.В. по эпизоду от 13.11.2010 года подтверждена письменными доказательствами: протоколом личного досмотра, заключением эксперта и другими материалами дела.

Действия осужденного А.В. по эпизоду от ...... по сбыту наркотических средств Г.К. правильно квалифицированы п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ – незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

По эпизоду от 16.11.2010 года виновность осужденного Урусова А.В. подтверждается не только показаниями свидетеля Ч.А., но и показаниями свидетелей К.Э., Ж.Е., которые показали суду, что по имеющейся оперативной информации ими был задержан автомобиль .......... Первым был досмотрен Урусов А.В., в кармане у которого было обнаружено 2 фольгированных свертка с веществом коричневого цвета. Находившийся в салоне автомобиля Ч.А. добровольно выдал пачку из-под сигарет, в которой находились 3 кусочка вещества коричневого цвета.

Свидетели Я.А. В.Ю., присутствующие в качестве понятых также подтвердили показания вышеуказанных свидетелей.

Виновность осужденного Урусова А.В. по данному эпизоду также подтверждена материалами дела, а именно протоколами личного досмотра осужденного Урусова А.В. и свидетеля Ч.А., заключением эксперта, протоколами очных ставок.

Действия осужденного по данному эпизоду правильно квалифицированы по ч.1.ст.228.1 УК РФ- незаконный сбыт наркотических веществ, поскольку осужденный сбыл наркотическое средство Ч.А..

Судебная коллегия находит правильной квалификацию действий осужденного У.А.. по эпизоду обнаружения у него наркотических средств ...... по ст.228 ч 1 УК РФ- незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Факт незаконного приобретения и хранения наркотических средств в крупном размере подтверждается признательными показаниями самого осужденного Урусова А.В., свидетеля Э.А. подтвердившего, что в ходе досмотра Урусова А.В. у него в кармане обнаружили два фольгированных свертка с комочками коричневого цвета. Аналогичные показания дал суду свидетель В.А.. Заключением эксперта от 01.12.2010 года изъятое вещество в ходе досмотра у Урусова А.А. признано наркотическим средством-гашишем, масса которого составляет 2,13 гр, что является крупным размером.

В тоже время, с квалификацией судом действий Урусова А.В. по ч.1 ст.228 УК РФ еще и как незаконной перевозки без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, судебная коллегия согласиться не может и находит выводы суда неверными и приговор в этой части необоснованным.

Как правильно указано в кассационном представлении и усматривается из материалов дела, суд признав Урусова А.В. виновным в незаконной перевозке наркотического средства в крупном размере без цели сбыта, принял данное решение без учета направленности умысла осужденного, цели использования транспортного средства и в результате этого не отграничил состав незаконной перевозки от незаконного хранения наркотика во время поездки.

Как видно из материалов дела, показаний осужденного Урусова А.В., 16.11.2010 года около магазина в ...... он на земле нашел сверток, поднял его и принес домой. Там оказались два комочка темно-коричневого цвета, завернутые в фольгу, как он понял-гашиш. Вечером он с друзьями поехал кататься по городу, их остановили сотрудники наркоконтроля и при его досмотре у него из правого наружного кармана куртки изъяли гашиш.

Осужденный утверждал, что данное наркотическое средство он хранил при себе для личного употребления. Каких-либо доказательств, опровергающих это утверждение, по делу не имеется.

Таким образом, действия Урусова А.В. содержат состав преступления, предусмотренный ст.228 ч1 УК РФ, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, квалифицирующий признак «незаконная перевозка» подлежит исключению из приговора.

При назначении наказания Урусову А.В. суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные характеризующие личность осужденного, а также обстоятельства, смягчающие наказание осужденному, влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, состояние его здоровья, признание вины, раскаяние, отсутствие отягчающих обстоятельств, вину признал полностью.

Судебная коллегия полагает, что наказание осужденному Урусову А.В. по п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ и ч.1 ст.228.1 УК РФ назначено справедливое, в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ. Оснований для смягчения не усматривается.

Вместе с тем, в связи с уменьшением объема обвинения по ч.1 ст.228 УК РФ, судебная коллегия считает возможным снизить размер наказания Урусову А.В. по данной статье и по совокупности преступлений на 3 месяца лишения свободы.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

приговор Кувандыкского районного суда Оренбургской области от 20.04.2011 года в отношении Урусова А.В. изменить:

- исключить из его осуждения по ч.1 ст.228 УК РФ снизить до 2-х лет 9 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «б» ч.2 ст.228.1 и ч.1 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Урусову А.В. к отбытию 5 лет 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Кассационное представление заместителя Кувандыкского межрайонного прокурора Горчева Ю.Ю. – удовлетворить.

Кассационную жалобу адвоката Грузинова А.А. оставить без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи