Судья: Чарикова Т.Н. Дело № 33-2918/2011 ОПРЕДЕЛЕНИЕ Судебная коллегия по гражданским делам Оренбургского областного суда в составе: председательствующего судьи Имамова Ю.М., судей областного суда Федотовой Л.Б., Чердынцевой В.Г., при секретаре Ерш Е.Н., с участием прокурора Омельченко Л.В., рассмотрев 11 мая 2011 года в открытом судебном заседании жалобу участвующего в деле прокурора Переволоцкого района Оренбургской области на определение судьи Переволоцкого районного суда Оренбургской области от 4 апреля 2011 года, которым возвращено кассационное представление прокурора на решение суда от 17 марта 2011 года, заслушав доклад судьи Имамова Ю.М., выслушав прокурора Омельченко Л.В., просившую определение судьи отменить, представителя Администрации МО «Кубанский сельсовет» Переволоцкого района Оренбургской области Суворинова А.А., действующего на основании доверенности от 28 февраля 2011 года, возражавшего против отмены определения судьи, проверив материалы дела и доводы представления прокурора, установила: Решением Переволоцкого районного суда Оренбургской области от 17 марта 2011 года отказано в удовлетворении заявления прокурора Переволоцкого района Оренбургской области в интересах МО «Кубанский сельский Совет» Переволоцкого района Оренбургской области о признании незаконным действия главы МО «Кубанский сельский совет» по принятию решения о перечислении денежных средств размере 448000 рублей на счёт ООО «РегионАвто». На указанное решение участвующим в деле прокурором принесено кассационное представление. Определением судьи Переволоцкого районного суда Оренбургской области от 29 марта 2011 года кассационное представление участвующего в деле прокурора оставлено без движения до 4 апреля 2011 года. Определением судьи Переволоцкого районного суда Оренбургской области от 4 апреля 2011 года кассационное представление прокурора возвращено. С определением судьи о возврате кассационного представления не согласен участвующий в деле прокурор, который в своем представлении просит его отменить, полагая, что судьёй нарушены нормы процессуального права. Судебная коллегия находит определение судьи подлежащим отмене на основании следующего. Согласно определению судьи от 29 марта 2011 года основанием для оставления кассационного представления участвующего в деле прокурора явилась необходимость указания наименование лица, подавшего представление, его местонахождение, перечень, прилагаемых к представлению доказательств; исключения ссылки на новые доказательства. Из материалов дела следует, что указанные недостатки участвующим в деле прокурором исправлены путём принесения второго кассационного представления от 31 марта 2011 года. Однако определением судьи от 4 апреля 2011 года кассационное представление прокурора возвращено по основанию п. 1 ч. 1 ст. 342 ГПК РФ. Между тем участвующим в деле прокурором были выполнены все указания, содержащиеся в определении судьи от 29 марта 2011 года, следовательно, то возвращение кассационного представления является незаконным, и определение судьи подлежит отмене. Руководствуясь ст. 374 ГПК РФ, судебная коллегия определила: Определение судьи Переволоцкого районного суда Оренбургской области от 4 апреля 2011 года отменить. Принять на рассмотрение суда кассационной инстанции Оренбургского областного суда кассационное представление участвующего в деле прокурора на решение Переволоцкого районного суда Оренбургской области на решение Переволоцкого районного суда Оренбургской области от 17 марта 2011 года. Председательствующий: Судьи: Судья: Чарикова Т.Н. Дело № 33-2918/2011 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ Судебная коллегия по гражданским делам Оренбургского областного суда в составе: председательствующего судьи Имамова Ю.М., судей областного суда Федотовой Л.Б., Чердынцевой В.Г., при секретаре Ерш Е.Н., с участием прокурора Омельченко Л.В., рассмотрев 11 мая 2011 года в открытом судебном заседании кассационное представление участвующего в деле прокурора на решение Переволоцкого районного суда Оренбургской области от 17 марта 2011 года по гражданскому делу по заявление прокурора Переволоцкого района Оренбургской области в интересах муниципального образования «Кубанский сельский Совет» о признании незаконным действия главы муниципального образования, заслушав доклад судьи Имамова Ю.М., выслушав прокурора Омельченко Л.В., просившую решение суда отменить, представителя Администрации МО «Кубанский сельсовет» Переволоцкого района Оренбургской области Суворинова А.А., действующего на основании доверенности от 28 февраля 2011 года, возражавшего против отмены решения суда, проверив материалы дела и доводы кассационного представления, установила: Прокурор Переволоцкого района Оренбургской области в интересах МО «Кубанский сельский Совет» Переволоцкого района Оренбургской области обратился в суд с заявлением о признании незаконным действия главы МО «Кубанский сельский Совет» Переволоцкого района Оренбургской области по принятию решения о перечислении денежных средств в размере 448000 рублей на счёт ООО «РегионАвто». В обоснование своих требований прокурор указал, что Кочкин С.М., являясь главой администрации МО «Кубанский сельский Совет» Переволоцкого района Оренбургской области, 23 декабря 2010 года заключил муниципальный контракт № 185 с ООО «РегионАвто» на поставку автомобиля. Контракт заключен по результатам запроса котировок, проведенного для размещения заказа на поставку автомобиля «Шевроле-Нива» LC (протокол №114\1-IV-2010г от 15 декабря 2010 года). Цена контракта составляет 448 000 рублей 00 копеек. Условиями контракта установлен порядок расчетов за поставку: предоплата 30 (тридцать) процентов от цены муниципального контракта, окончательный расчет производится в течение 10 календарных дней после поставки товаров, подтвержденной актами сдачи-приёмки товара. Однако, в нарушение условий контракта, платежным поручением № 498 от 30 декабря 2010 года в форме безналичного расчёта путём перечисления денежных средств на расчётный счёт ООО «РегионАвто» муниципальный контракт был оплачен в полном объеме (100%), без фактической поставки автомобиля. Кроме того, был составлен акт приёма-передачи транспортного средства без его реальной поставки. Полагает, что действия главы администрации МО «Кубанский сельский Совет» Переволоцкого района Оренбургской области по перечислению денежных средств в полном объёме противоречат ч. 5 ст. 9 и ч. 8 ст. 47 Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». В судебном заседании участвующий в деле прокурор заявленные требования поддержал и просил их удовлетворить. Представитель главы администрации МО «Кубанский сельсовет» Переволоцкого района Оренбургской области Суворинов А.А. требования прокурора не признал. Решением суда от 17 марта 2011 года в удовлетворении заявления прокурора отказано. С таким решением суда не согласен участвующий в деле прокурор и в своём кассационном представлении просит его отменить, как постановленного в нарушение закона. Судебная коллегия находит решение суда подлежащим отмене на основании следующего. Отказывая в удовлетворении заявления прокурора суд указал, что действия главы МО «Кубанский сельский Совет» Переволоцкого района Оренбургской области по принятию решения о перечислении денежных средств на счёт ООО «РегионАвто» совершены в соответствии с законом, в пределах предоставленных ему полномочий, данные действия не повлекли неправомерного нарушения прав и свобод граждан, перечисленные средства были предусмотрены бюджетом муниципального образования, а нарушение прав и свобод граждан произошло по вине другой стороны муниципального контракта, не выполнившей условия о поставке транспортного средства. Требования прокурора не направлены на восстановление нарушенного права граждан и не предусматривают способа и сроков восстановления нарушенного права, а сводятся к установлению факта нарушения условий контракта по порядку оплаты. Данный факт уже установлен ранее, постановлениями по делам об административных правонарушениях. Между тем с такими выводами суда согласиться нельзя. Согласно ч. 5 ст. 9 Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» при заключении и исполнении контракта изменение условий контракта, в том числе указанных в части 8 статьи 47, настоящего Федерального закона, по соглашению сторон и в одностороннем порядке не допускается, за исключением случаев, предусмотренных частями 6 - 6.6 и 8.1 настоящей статьи, частью26.1 статьи65 настоящего Федерального закона. В силу ч. 8 ст. 47 указанного Федерального закона контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением о проведении запроса котировок, по цене, предложенной в котировочной заявке победителя в проведении запроса котировок или в котировочной заявке участника размещения заказа, с которым заключается контракт в случае уклонения победителя в проведении запроса котировок от заключения контракта. Из материалов дела следует, что Администрация МО «Кубанский сельсовет» Переволоцкого района Оренбургской области в лице главы сельсовета Кочкина С.М. и ООО «РегионАвто» 23 декабря 2010 года заключили муниципальный контракт № 185 по результатам запроса котировок, проведённого для размещения заказа на поставку автомобиля (протокола № 114/1-IV-2010 от 15 декабря 2010 года) (л.д. 13-16). Согласно п. 3.5 муниципального контракта цена контракта составляет 448000 рублей. Пунктом 4.1 муниципального контракта между сторонами предусмотрен следующий порядок расчётов за поставку - предоплата 30 % от цены муниципального контракта, окончательный расчёт производится в течение 10 календарных дней после поставки товаров, подтверждённой актами сдачи-приёмки товара. Указанный порядок расчётов также предусматривался и заявкой для размещения заказа на поставку товаров (работ, услуг) для нужд Переволоцкого района (л.д. 11, 12). Из материалов дела следует, что ООО «Регион Авто» получило от Администрации МО «Кубанский сельсовет» Переволоцкого района Оренбургской области аванс 30 % согласно муниципального контракта от 23 декабря 2010 года за автомобиль в размере 134400 рублей (л.д. 18). Из материалов дела также следует, что платёжным поручением № 498 от 30 декабря 2010 года Администрация Кубанского сельсовета Переволоцкого района Оренбургской области в лице главы сельсовета Кочкина С.М. перечислило ООО «РегионАвто» денежные средства в размере 448000 рублей (л.д. 20). При этом, согласно справке главы администрации Кочкина С.М. от 10 февраля 2011 года № 18, на указанную дату муниципальный контракт на приобретение автомобиля не исполнен – автомобиль в Администрацию Кубанского сельсовета не поставлен (л.д. 21). Постановляя решение по делу суд не принял во внимание, что окончательная оплата поставки автомобиля по муниципальному контракту произведена до выполнения ООО «РегионАвто» своих обязательств. Также судом не учтено, что возможность исполнения обязательства по муниципальному контракту до поставки автомобиля не предусматривалась. Более того, поскольку муниципальный контракт был заключен по результатам запроса котировок, то изменение в одностороннем порядке условия контракта о порядке расчёта не подлежало изменению. Ввиду изложенного судебная коллегия полагает, что в действиях главы администрации «Кубанский сельсовет» Переволоцкого района Оренбургской области имелись нарушения Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Судом также не учено, что глава администрации Кочкин С.М. постановлением по делу об административном правонарушении № 4 от 16 февраля 2011 года привлечён к административной ответственности по ч. 1 ст.7.32 КоАП РФ за нарушение условий контакта на поставку автомобиля в части порядка оплаты, а постановлением мирового судьи судебного участка № 2 Переволоцкого района Оренбургской области от 16 февраля 2011 года он привлечен к административной ответственности за правонарушение, предусмотренное ст. 53 Закона Оренбургской области «Об административных правонарушениях в Оренбургской области» – за неисполнение правовых актов органов местного самоуправления (л.д. 63-66). Судебная коллегия полагает ошибочным вывод суда о невозможности привлечения к гражданской ответственности лица, ранее привлечённого к административной ответственности, поскольку действующим законодательством предусматривается возможность привлечения лица к гражданской ответственности независимости от привлечения его к иному виду ответственности. Кроме того, в заявлении прокурора не ставится вопрос о привлечении должностного лица к какой-либо ответственности. Также судебная коллегия считает, что заявление прокурора подано в интересах всего Кубанского сельсовета Переволоцкого района Оренбургской области, поскольку перечисленные на счет ООО «РегионАвто» денежные средства принадлежали муниципальному образованию. Ввиду изложенного решение суда нельзя признать законным и оно подлежит отмене. Согласно ст. 361 ГПК РФ суд кассационной инстанции при рассмотрении кассационных жалобы, представления вправе, в том числе, отменить решение суда первой инстанции и принять новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение, если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся и дополнительно представленных доказательств. Ввиду того, что все обстоятельства, имеющие значение для дела установлены на основании имеющихся в деле доказательств, судебная коллегия считает необходимым принять по делу новое решение, которым заявление прокурора удовлетворить. Руководствуясь ст.ст. 360, 361, 362 ГПК РФ, судебная коллегия определила: Решение Переволоцкого районного суда Оренбургской области от 17 марта 2011 года отменить и принять по делу новое решение, которым заявление прокурора Переволоцкого района Оренбургской области удовлетворить. Признать незаконными действия главы муниципального образования «Кубанский сельский Совет» Переволоцкого района Оренбургской области Кочкина С.М. по принятию решения о перечислении денежных средств в размере 448000 рублей на счёт ООО «РегионАвто». Председательствующий: Судьи: