Судья Стерхова Е.П. Дело № 1-33-22-923/10
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Великий Новгород 15 июля 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Новгородского областного суда в составе:
председательствующего Хлебниковой И.П.,
судей Петровой М.В. и Фетисовой Л.Ю.,
при секретаре судебного заседания Довженко Ю.Н., рассмотрела 15 июля 2010 года в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденной Алексеевой А.Н. на приговор Пестовского районного суда от 31 мая 2010 года, которым
Алексеева Анна Николаевна, родившаяся ..., судимая:
-06 июля 2005 года в совершении 9 преступлений, предусмотренных ч.2 ст.69 УК РФ наказание назначено в виде 3 лет лишения свободы;
- 19 октября 2005 года в совершении 2 преступлений, предусмотренных ч.2 ст.69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 наказание назначено в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы, по постановлению суда освобождена 02 февраля 2007 года условно-досрочно на неотбытый срок 2 года 11 месяцев 3 дня;
осуждена за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст.79, 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 19 октября 2005 года в виде 6 месяцев лишения свободы, окончательное наказание по совокупности приговоров назначено в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Хлебниковой И.П., объяснение адвоката Довгенко В.И., поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденной, мнение прокурора Герасимовой В.В., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия
установила :
Алексеева А.Н. признана виновной и осуждена за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, а также за 2 присвоения, то есть хищения чужого имущества, вверенное виновному, совершенные лицом с использованием своего служебного положения.
Преступления совершены в г.Пестово Новгородской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре. Приговор постановлен в порядке главы 40 УПК РФ.
В судебном заседании Алексеева А.Н. вину в совершенных преступлениях признала полностью.
В кассационной жалобе осужденная Алексеева А.Н., не оспаривая фактические обстоятельства дела, вину в совершении преступлений, размер наказания, просит изменить ей режим отбывания наказания с общего на колонию-поселение.
В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель- прокурор Пестовского района Горбачёв М.Г. считает, что определение Алексеевой А.Н. отбывания наказания в колонии общего режима основано на законе. Просит приговор суда оставить без изменения, а жалобу осужденной - без удовлетворения.
Проверив представленные материалы, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.
При ознакомлении с материалами дела в присутствии защитника в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 315 УПК РФ Алексеева А.Н. заявила ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства Из протокола судебного заседания видно, что предусмотренные законом права Алексеевой А.Н. судом разъяснялись, она поддержала свое ходатайство рассмотреть дело в порядке особого производства, данное решение ею принято после консультации с адвокатом. С обвинением подсудимая была согласна, вину в совершении инкриминируемых ей преступлений признала полностью, ходатайство о проведении судебного разбирательства в особом порядке заявила добровольно. Последствия вынесения приговора при особом порядке судебного разбирательства судом Алексеевой А.Н. были разъяснены, характер и последствия особого порядка судебного разбирательства она осознавала. Участники судебного процесса по делу не возражали против применения сокращенной процедуры судебного разбирательства.
Признав, что обвинение, предъявленное Алексеевой А.Н. обоснованно, подтверждено доказательствами, собранными по уголовному делу и, учитывая данные, характеризующие личность подсудимой, суд постановил обвинительный приговор.
Действия Алексеевой А.Н. были квалифицированы по ст. 160 ч.3 УК РФ, как мошенничество и присвоение вверенного ей чужого имущества с использованием своего служебного положения.
Однако, вывод суда о совершении Алексеевой преступлений с использованием служебного положения надлежит признать ошибочным.
На основании п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 51 от 27 декабря 2007 г. "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" под лицами, использующими свое служебное положение при совершении мошенничества, присвоения или растраты, следует понимать должностных лиц, обладающих признаками, предусмотренными примечанием 1 к ст. 201 УК РФ (например, лицо, которое использует для совершения хищения чужого имущества свои служебные полномочия, включающие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации).
Следствие вменило в вину Алексеевой А.Н., что она совершила преступления, используя свои служебные полномочия, включающие «административно-хозяйственные полномочия по закупке товаров, и по расходованию материальных средств для приобретения товаров для нужд Пестовского райпо».
Однако в соответствии с п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6 от 10 февраля 2000 г. "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" к административно-хозяйственным функциям могут быть, в частности, отнесены полномочия по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций и учреждений, воинских частей и подразделений, а также совершение иных действий: принятие решений о начислении заработной платы, премий, осуществление контроля за движением материальных ценностей, определение порядка их хранения и т.п.
Согласно установленным фактическим обстоятельствам дела, Алексеева А.Н. осуществляла свои полномочия в отношении вверенного ей имущества не в связи с занимаемой должностью, а выполняя в коммерческой организации производственные функции и материальные ценности были вверены ей на основании договора о полной материальной ответственности (т.1л.д. 34), то есть она не обладала признаками должностного либо иного лица, установленными п. 1 примечаний к ч. 3 ст. 160 УК РФ. Аналогичные обстоятельства установлены и по обвинению в совершении мошенничества.
При таких обстоятельствах, неправильное применение уголовного закона является в соответствии со ст.379 ч.1 п.3 УПК РФ основанием изменения судебного решения по данному уголовному делу. Действия Алексеевой А.Н. надлежит переквалифицировать со ст.160 ч.1 УК РФ (2 преступления).
При решении вопроса в части назначения наказания Алексеевой А.Н. судебная коллегия в соответствии со ст. 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности совершенных ею преступлений, которые относятся к категории небольшой тяжести, наличие в ее действиях рецидива преступлений, а также данные о личности осужденной, приведенные в приговоре.
В соответствии с п.«б» ч.1 ст.58 УК РФ для отбывания наказания Алексеевой А.Н., осужденной к лишению свободы, при наличии в ее действиях рецидива преступлений должна быть определена исправительная колония общего режима. Довод осужденной о назначении ей для отбывания наказания более мягкого режима исправительного учреждения не основан на законе, поэтому удовлетворению не подлежит.
Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора судебная коллегия не усматривает.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
Приговор Пестовского районного суда Новгородской области от 31 мая 2010 года в отношении Алексеевой Анны Николаевны изменить:
переквалифицировать ее действия с ч.2 ст.69 УК РФ окончательное наказание назначить путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы; на основании ст.ст.79, 70 УК РФ, окончательное наказание определить в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденной без изменения.
Председательствующий И.П.Хлебникова
Судьи коллегии М.В. Петрова
Л.Ю. Фетисова