Мировой судья с/у № 37 Боровичского района Степанова С.Н. Судья Кондратьева В.Л. Дело №1-27/11-10-29/11-22-1328/2011 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ Великий Новгород. 01 сентября 2011 года. в составе: председательствующего Петровой Е.В., судей - Соколовой В.И. и Хлебниковой И.П., при секретаре Бабаскиной Е.К., рассмотрела в открытом судебном заседании 01 сентября 2011 года кассационную жалобу осужденного Овчаренко И.Л. на постановление Боровичского районного суда Новгородской области 05 июля 2011 года, которым приговор мирового судьи судебного участка № 37 Боровичского района Новгородской области от 26 мая 2011 года в отношении Овчаренко И.Л., родившегося <...> года в г. <...>, ранее судимого: 1) приговором Боровичского городского суда Новгородской области от 10 октября 2005 года по ч.1 ст.159, ч.2 ст.159, ч.2 ст.159, п. «в» ч.2 ст.158, ч.3 ст.158, ч.2 ст.325, п. «в» ч.2 ст.158, п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ, на основании ч. 3 ст.69 УК РФ к 07 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; 2) приговором мирового судьи судебного участка № 8 Крестецкого района Новгородской области от 09 февраля 2006 года по ч.1 ст.165 УК РФ к 01 году лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору и приговору суда от 10 октября 2005 года назначено окончательное наказание 07 лет 06 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлением Парфинского районного суда Новгородской области от 23 июня 2009 года освобожден условно-досрочно 24 июня 2009г. на неотбытый срок 03 года 04 месяца 19 дней; 3) приговором Боровичского районного суда Новгородской области от 14 октября 2010 года по п. «в» ч.2 ст.158, ч.2 ст.159, ч.2 ст.159 УК РФ, на основании ч. 2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений к 02 годам 06 месяцам лишения свободы; условно-досрочное освобождение от отбывания наказания по приговору мирового судьи судебного участка №8 Крестецкого района Новгородской области от 09 февраля 2006 года отменено и на основании ст.70 УК по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору суда от 09 февраля 2006г., окончательно назначено наказание 05 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; - осужденному по ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011г. №26-ФЗ) к 08 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Боровичского районного суда Новгородской области от 14 октября 2010 года, окончательно назначено наказание 05 лет 04 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, - оставлен без изменения, а апелляционная жалоба осужденного Овчаренко И.Л. - без удовлетворения. Заслушав доклад судьи Соколовой В.И., мнение прокурора Тимофеевой Н.М., полагавшей постановление суда и приговор мирового судьи изменить, судебная коллегия установила: Овчаренко И.Л. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества. Судом апелляционной инстанции приговор мирового судьи оставлен без изменения. В суде апелляционной инстанции Овчаренко И.Л. вину признал. В кассационной жалобе осужденный Овчаренко И.Л. не согласен с приговором мирового судьи и постановлением суда апелляционной инстанции в виду несправедливости. В судебном заседании он указал на отсутствие в уголовном деле сведений о наличии у него двух малолетних детей Овчаренко Андрея Ивановича, 1998 года рождения и Овчаренко Никиты Ивановича, 2005 года рождения. Суд учел наличие только одного ребенка. В уголовном деле отсутствует постановление Боровичской администрации от 03 августа 2009 года № 1673 о передачи на его попечительство сына Овчаренко А.И., 2005 года рождения. Таким образом, полагает, что сбор информации о его личности сделан не в полном объеме. По его мнению, при назначении наказания и признании всех смягчающих обстоятельств, к нему следует применить ч.3 ст.68 и ст.64 УК РФ, что будет справедливо. В возражениях на жалобу Боровичский межрайонный прокурор Пешко К.А. считает постановление суда законным и обоснованным. Указывает, что назначенное мировым судьей осужденному Овчаренко И.Л. наказание соответствует характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения, данным о его личности, в том числе учтены смягчающие и отягчающие вину обстоятельства. Полагает, что оснований для применения ст.64 УК РФ не имеется. Просит постановление суда оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного и возражений на жалобу, выслушав мнение прокурора, судебная коллегия приходит к следующему решению. Вывод суда апелляционной инстанции о рассмотрении уголовного дела мировым судьей в особом порядке в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ соответствует материалам дела, поскольку ходатайство об особом порядке судебного разбирательства заявлено Овчаренко И.Л. добровольно, с защитником согласовано, обвинение ему было понятно, вину признал полностью, последствия ст.317 УПК РФ разъяснены. В судебном заседании от участников процесса возражений на проведение особого порядка не поступило. Обвинение, с которым согласился подсудимый Овчаренко И.Л., обоснованно, подтверждено доказательствами, собранными по уголовному делу. Действия Овчаренко И.Л. мировым судьей правильно квалифицированы по ч.1 ст.158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества. Вместе с тем, постановление суда и приговор мирового судьи подлежат изменению по следующим основаниям. Из протокола судебного заседания от 26 мая 2011 года следует, что показания потерпевшей И. (л.д. 13-15); протокол осмотра места происшествия (л.д. 99-100); показания подсудимого Овчаренко И.Л. в судебном заседании непосредственно не исследовались. В соответствии с ч.5 ст. 316 УПК РФ, регламентирующий порядок проведения судебного заседания и постановления приговора в особом порядке судебного разбирательства, судья не проводит в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по уголовному делу. Кроме того, в силу ч. 10 ст. 316 УПК РФ процессуальные издержки, предусмотренные ст.131 настоящего Кодекса, взысканию с подсудимого не подлежат. При указанных обстоятельствах, с учетом рассмотрения мировым судьей уголовного дела в особом порядке, а также и требований ч.3 ст. 240 УПК РФ, ч.10 ст.316 УПК РФ из приговора мирового судьи следует исключить ссылку судьи на показания потерпевшей И.; протокол осмотра места происшествия; показания подсудимого Овчаренко И.Л., а из резолютивной части приговора мирового судьи подлежит исключить указание судьи о взыскании с Овчаренко И.Л. процессуальных издержек в сумме 298 рублей 37 коп. в доход федерального бюджета. Внесенные изменения в приговор мирового судьи не повлияло на существо принятого судом решения. Наказание осужденному Овчаренко И.Л. назначено в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60 УК РФ, ч.7 ст.316 УПК РФ, ч.2 ст.68 УК РФ, данных о личности виновного, исследованных судом по материалам дела, с учетом обстоятельств, смягчающих наказание, как явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка. Учтено обстоятельство, отягчающее наказание, как рецидив преступлений; обстоятельства дела. Доводы в жалобе осужденного Овчаренко И.Л. о наличии у него двоих малолетних детей, судебная коллегия во внимание не принимает, поскольку данные сведения материалами уголовного дела не подтверждены. Из приговоров суда от 10 октября 2005 года; от 14 октября 2010 года видно, что у Овчаренко И.Л. находился на иждивении один малолетний ребенок - Овчаренко Никита, 2005 года рождения. При таких обстоятельствах суд правомерно признал для Овчаренко И.Л. в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, как наличие на иждивении одного несовершеннолетнего ребенка. Назначенное наказание по виду и размеру является справедливым, оснований для его смягчения не установлено. При назначении окончательного наказания мировым судьей правильно применено и положение ч.5 ст.69 УК РФ. Для отбывания наказания Овчаренко И.Л. правильно назначена исправительная колония строгого режима, что соответствует п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ. Оснований для применения положений ч.3 ст.68 УК РФ и ст.64 УК РФ судебная коллегия не усматривает. Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену судебных решений, по делу не установлено. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Постановление Боровичского районного суда Новгородской области от 05 июля 2011 года и приговор мирового судьи судебного участка № 37 Боровичского района, Новгородской области в отношении Овчаренко И.Л. изменить: - из приговора мирового судьи судебного участка № 37 Боровичского района, Новгородской области исключить ссылку судьи на показания потерпевшей И.; протокол осмотра места происшествия; показания подсудимого Овчаренко И.Л.; В остальной части постановление суда и приговор мирового судьи оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Овчаренко И.Л. - без удовлетворения. Председательствующий: Е.В. Петрова Судьи: В.И. Соколова И.П. Хлебникова