Судья: Стерхова Е.П. дело № 1-78-22-1896/2011г. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ Великий Новгород 20 декабря 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Новгородского областного суда в составе: председательствующего: Самылиной И.Н., судей Волкова А.Т. и Соколовой В.И., при секретаре Полежаевой Т.А., рассмотрела в судебном заседании от 20 декабря 2010 года кассационные жалобы осужденного Русакова Р.А. и адвоката Виноградова А.В. на приговор Пестовского районного суда Новгородской области от 2 ноября 2011 года, которым Русаков Р.А., <...> года рождения, уроженец д. <...>, ранее не судимый, осужден по ч.3 ст.30 - п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ч.1 ст. 30- п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Волкова А.Т., объяснения осужденного Русакова Р.А. в системе видеоконференцсвязи и адвоката Виноградова А.В., поддержавших жалобы, мнение прокурора Рутковской С.К., полагавшей приговор оставить без изменений, судебная коллегия установила: Русаков Р.А. признан виновным и осужден за приготовление к незаконному сбыту психотропного вещества - смеси, содержащей амфетамин, массой 23,3638 грамма, что составляет особо крупный размер, и наркотического средства - гашиша массой 19,726 грамм, что составляет крупный размер, совершенное в декабре 2010 года в <...>. Также Русаков Р.А. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт психотропного вещества: - совершенное 17 февраля 2011 года около 21 часа в ходе проведения оперативного мероприятия «проверочная закупка» в своём доме <...> области путем продажи ФИО1 за 1000 рублей психотропного вещества массой 0,9505 грамм - смеси, содержащей амфетамин, что составляет крупный размер, и 26 февраля 2011 года около 20 часов в ходе проведения оперативного мероприятия «проверочная закупка» в своём доме <...>, путем продажи ФИО1 за 1000 рублей психотропного вещества массой 0,6955 грамма - смеси содержащей амфетамин, что составляет крупный размер. Преступления совершены при изложенных в приговоре обстоятельствах. В судебном заседании Русаков Р.А. свою вину признал частично. В кассационной жалобе (основной и дополнительной) адвокат Виноградов А.В. в интересах осужденного Русакова Р.А. указывает, что количество незаконно приобретённых наркотических веществ и психотропных средств, вменённых в вину Русакову Р.А., не превышает общего размера изъятого у него при обыске и переданного им ФИО1 Иных сведений о фактах незаконного сбыта суду не представлено и не исследовалось.Необходимость расфасовки была связана с личным употреблением психотропных веществ. Факты употребления Русаковым психотропных средств - амфетамина, нашли своё подтверждение в суде и не опровергнуты. В суде установлен факт сбыта Русаковым Р.А. психотропного средства - амфетамин ФИО1, но суд не обеспечил явку свидетеля ФИО1 в судебное заседание и по этой причине не установил обстоятельств сбыта ему амфетамина. Адвокат полагает, что протокол медицинского освидетельствования и показания врача-нарколога Мирахмедова Р.С. нельзя признать достоверными, так сведения в них не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. В связи с тем, что Русаковым Р.А. произведён сбыт психотропных средств одному лицу его действия по хранению наркотических веществ и психотропных средств нельзя расценить как приготовление к их сбыту. Его действия не носили систематического характера. Сбыт производился из одного источника и одному лицу, что суд признал установленным. Указанное обстоятельства подтверждается и показаниями свидетеля ФИО2, который показал, что зимой 2011г. Русаков Р.А. отказался сбыть ему наркотические вещества или психотропные средства, указав, что он не занимается их сбытом. Решая вопрос о размере наказания суд не учёл совокупность всех смягчающих обстоятельств, раскаяние в содеянном, способствование раскрытию преступления, совершение преступления впервые, положительные характеристики, наличие несовершеннолетних детей на иждивении, участие в боевых действиях, с целью установления конституционного порядка в регионе Северного Кавказа, отсутствие отягчающих и вредных последствий от преступных действий Русакова Р.А.. Учитывая изложенное, адвокат просит приговор изменить и переквалифицировать действия Русакова Р.А. с ч.1 ст.30- п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ и наказание назначить с применением ст. 64УК РФ ниже низшего предела. В кассационной жалобе осужденный Русаков Р.А. выражает несогласие с приговором, излагает обстоятельства дела, и указывает, что является лицом, употребляющим наркотики, сбыт наркотиков ФИО1 был осуществлен им из чувства сострадания и принятие денежных средств вызвано наличием долга ФИО1. Осужденный полагает, что его действия следует квалифицировать как незаконное приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ, совершенное в особо крупном размере. Также суд не учел его раскаяние, совершение преступления впервые, положительные характеристики, наличие несовершеннолетних детей на иждивении, участие в боевых действиях на Северном Кавказе, в связи с чем наказание ему может быть назначено с применением ст.64 УК РФ ниже нижнего предела. Учитывая изложенное, осужденный просит изменить приговор: по эпизоду приготовления к сбыту наркотических средств и психотропных веществ переквалифицировать его действия на ч.2 ст.228 УК РФ и назначить наказание с применением ст.64 УК РФ. В возражениях на кассационные жалобы государственный обвинитель прокурор Пестовского района Горбачёв М.Г. указывает, что судом правильно установлены фактические обстоятельства дела, дан анализ доказательств, и при назначении наказания учтены характеризующие данные о личности подсудимого, в связи с чем просит оставить приговор без изменения, а жалобы без удовлетворения. Проверив материалы дела, законность, обоснованность и справедливость приговора, обсудив доводы жалобы и возражений, судебная коллегия приходит к следующему. Вывод суда о виновности осужденного соответствует фактическим обстоятельствам дела, основан на исследованных доказательствах, подробно изложенных в приговоре. Так, свидетель ФИО1 показал, что ранее один раз приобретал у Русакова амфетамин для личного употребления. В феврале 2011 года дважды участвовал в мероприятии «проверочная закупка» и приобретал у Русакова по месту его жительства амфетамин за 1000 рублей, который затем выдал сотрудникам правоохранительных органов. Свидетели ФИО3 и ФИО4 показали, что 17 и 26 февраля 2011 года участвовали в качестве оперативных сотрудников в мероприятии «проверочная закупка», в ходе которых Веселов приобрел у Русакова по месту жительства наркотическое средство. Перед этим ФИО1 были вручены денежные купюры достоинством 1000 руб., устанавлен диктофон, и проводилась видеозапись. После второй закупки по месту жительства Русаков был произведен обыск, перед началом которого подсудимый выдал один полиэтиленовый пакетик с веществом, и заявил, что больше ничего нет. В ходе обыска ими были дополнительно обнаружены амфетамин и гашишв большом количестве. Специалист Мирахмедов Р.С. показал, что он работает врачом психиатром-наркологом в Пестовской ЦРБ. 28.02.2011 года он проводил Русакова на предмет наличияв его организме психоактивных веществ. В присутствии сотрудников полиции Русаков передал ему для анализа биологическую жидкость. В камере он провел исследование, и результат был отрицательный. При употреблении психоактивных веществ в организме остаются следы в течение месяца. Если бы Русаков употреблял амфетамин за 5 дней до исследования, то тест был бы положительным. Результаты теста свидетельствуют о неупотреблении Русаковым наркотических веществ минимум на протяжении 4 недель. С результатами исследования Русаков был согласен. Из протокола обыска от 26.02.2011 года <...> следует, что Русаков Р. А. добровольно выдал пластиковый прозрачный пакет с находящимся в нем порошком розового цвета, денежную купюру достоинством 1000 руб., и электронные весы. После этого была обнаружена черная коробка с находящимися в ней 27 пакетами прозрачного цвета с порошком розового цвета, и коробка синего цвета, в которой обнаружено 20 пакетов прозрачного цвета с веществом зеленого цвета. Из заключения эксперта № 294-с от 02.03.2011 годавидно, что представленное на исследование порошкообразное вещество, массой 0,9459г,изъятое у ФИО1., является психотропным веществом-смесью, содержащей психотропное вещество -амфетамин. Из заключения эксперта № 292с от 02.03.2011 года видно, что представленное на исследование вещество, изъятое у ФИО1 26.02.2011 г.ода массой 0,6955 г, является психотропным веществом- смесью, содержащей психотропное вещество- амфетамин. Из заключения эксперта № 293с от 16.03.2011 года видно, что представленные на экспертизу вещества, находящиеся в 28 пакетах в виде порошка, изъятые у Русакова Р.А. 26.02.2011 года <...>, являются психотропными веществами-смесями, содержащими психотропное вещество амфетамин. Представленные на экспертизу вещества в 20 пакетах, изъятые у Русакова Р.А. 26.02.2011 года являются наркотическим средством - гашиш. Вина осужденного подтверждается также и другими доказательствами, указанными в приговоре. Доводы о том, что Русаков Р.А. приобрел психотропное вещество и наркотическое средство для личного употребления без цели сбыта, опровергаются его собственными показаниями, данными в ходе предварительного следствия в качестве подозреваемого 27.02.2011 года с участием адвоката, согласно которым наркотики он приобрел для сбыта в <...>, чтобы вырученные деньги использовать на погашение кредитов. Наркотики он приобрел за 20000 рублей и намеревался получить доход в 10000 рублей. Стоимость одного пакета с амфетамином он определил в 1000 рублей, а пакета с гашишем - в 600 рублей. Суд обоснованно признал вышеуказанные показания Русакова Р.А. достоверными, поскольку они полностью согласуются с другими доказательствами по делу, в том числе с показаниями свидетелей ФИО1, ФИО3 и ФИО4, протоколом обыска, и заключениями эксперта. Доводы о том, что в судебном заседании отсутствовал свидетель ФИО1, не могут быть приняты во внимание, поскольку судом принимались меры к вызову указанного свидетеля и его показания были оглашены в соответствии с ч.1 ст.281 УПК РФ с согласия сторон. Преступные действия Русакова Р.А. правильно квалифицированы по ч.1 ст.30 и п. «г» ч.3 ст.228.1 как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ, совершенное в особо крупном размере, и по ч.3 ст.30 - п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт психотропных веществ, совершенный в крупном размере. Наказание осужденному назначено в соответствии с ч.3 ст. 60 УК РФ с учётом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, которые относятся к категории особо тяжких, личности виновного, обстоятельств смягчающих наказание, в том числе указанных в жалобе, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Оснований для применения ст.64 УК РФ и снижения назначенного наказания судебная коллегия не находит. В тоже время, Федеральным законом РФ от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» была изменена редакция ч.2 ст.69 УК РФ, улучшающая положение осужденного в части расширения принципов назначения наказания за преступления, совершенные в совокупности, в которую входят приготовление и покушение на особо тяжкие преступления. При данных обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым изменить приговор в указанной части на основании ст.10 УК РФ. Вид исправительного учреждения определен в соответствие с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговору, по делу не установлено. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила: Приговор Пестовского районного суда Новгородской области от 02 ноября 2011 года в отношении Русакова Р.А. изменить: - на основании ч.2 ст.69 УК РФ (в ред. ФЗ от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ) по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 - п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ и ч.1 ст. 30 - п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить Русакову Р.А. 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения. Председательствующий: Самылина И.Н. Судьи: Волков А.Т. Соколова В.И.