КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 20 июля 2010 года Судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда в составе председательствующего судьи Железновой Н.Д., судей Гаврилова В.С. и Кочневой Е.Н., при секретаре Нуждине В.Н., заслушала в открытом судебном заседании по докладу судьи Железновой Н.Д. дело по кассационной жалобе Солдатова А.В. на решение Автозаводского районного суда г. Нижнего Новгорода от 19 мая 2010 года по делу по жалобе Солдатова А.В. на действия судебного пристава-исполнителя Автозаводского районного подразделения ССП УФССП по Нижегородской области О.А. Лапшовой, у с т а н о в и л а: Солдатов А.В. обратился в суд с жалобой на действия судебного пристава-исполнителя Автозаводского районного подразделения ССП УФССП по Нижегородской области О.А. Лапшовой, указав, что 23 сентября 2009 года судебным приставом-исполнителем был произведен расчет задолженности по алиментам на содержание его несовершеннолетнего сына С.Д.А., 04.09.2004 года рождения. С указанным расчетом он не согласен по следующим основаниям. На основании судебного приказа от 11.09.2007 года № 2-581/05-07 был определен размер алиментов в размере 1/4 части всех видов заработка ежемесячно. При расчете задолженности по алиментам судебным приставом исполнителем не учтены следующие обстоятельства: он вел предпринимательскую деятельность и зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в ИФНС <…> и уплачивает единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности. Доходы от предпринимательской деятельности по итогам 2007, 2008, 9 месяцев 2009 года отсутствуют. При определении задолженности судебный пристав-исполнитель не запросил документы о его доходах за период 2007-2009г., тем самым нарушил его права и интересы. В расчете задолженности по алиментам судебный пристав-исполнитель применил размер средней заработной платы в РФ на момент взыскания задолженности. Судебным приставом-исполнителем не принято во внимание тяжелое материальное положение его семьи. В расчете не учтены положения налогового законодательства, которые распространяются и на среднюю заработную плату в РФ, т.е. сначала из величины средней заработной платы в РФ производится вычет налога на доходы физических лиц в размере 13% от сумм зарплаты на него и на его детей, а затем в соответствии с размером долей, установленных судом, производится расчет. Солдатов А.В. просил суд признать необоснованным и отменить расчет задолженности по алиментам от 23.09.2009 года, выполненный судебным приставом-исполнителем Автозаводского районного подразделения ССП УФССП по Нижегородской области, определить размер алиментов в размере 1/4 части минимального размера оплаты труда, установленного действующим законодательством, применить долю 1/4 к минимальному размеру оплаты труда, признать отсутствие задолженности по алиментам по состоянию на 01.10.2009 года перед С.А.Ю. Решением Автозаводского районного суда г. Нижнего Новгорода от 19 мая 2010 года в удовлетворении жалобы Солдатова А.В. на действия судебного пристава-исполнителя о признании незаконным расчета задолженности по алиментам от 23.09.2009 года отказано. В кассационной жалобе Солдатова А.В. содержится требование об отмене решения суда, поскольку, как указывает заявитель, суд пришел к неправильным выводам о величине средней заработной платы в РФ. Кроме того, Солдатов А.Ю. указывает, что суд не затребовал первичную финансовую документацию для определения расчета задолженности по алиментам, что он представлял судебному приставу-исполнителю данные о его доходах от предпринимательской деятельности, однако, в материалах дела эти данные отсутствуют. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия считает, что решение суда подлежит отмене, поскольку суд не выяснил все, имеющие значение для дела обстоятельства. В соответствии со ст.102 Федерального закона от 02.10.2007 года № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» размер задолженности по алиментам определяется в постановлении судебного пристава-исполнителя исходя из размера алиментов, установленного судебным актом или соглашением об уплате алиментов. Размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей в долях к заработку должника, определяется исходя из заработка и иного дохода должника за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось. Если должник в этот период не работал либо не были представлены документы о его доходах за этот период, то задолженность по алиментам определяется исходя из размера средней заработной платы в Российской Федерации на момент взыскания задолженности. В соответствии со ст.121 Федерального закона «Об исполнительном производстве» постановления судебного пристава-исполнителя и других должностных лиц службы судебных приставов, их действия (бездействие) по исполнению исполнительного документа могут быть обжалованы сторонами исполнительного производства, иными лицами, чьи права и интересы нарушены такими действиями (бездействием), в порядке подчиненности и оспорены в суде. Как видно из дела, 23.09.2009 года судебным приставом-исполнителем произведен расчет размера задолженности по алиментам Солдатова А.В. л.д. 2а-3а), согласно которому размер задолженности за период с 04.09.2007 года по 23.09.2009 года составляет 72.282 руб. 41коп. Расчет размера задолженности произведен с учетом средней заработной платы в Российской Федерации, исходя из подлежащих взысканию с Солдатова А.В. на содержание ребенка алиментов в размере ? части всех видов заработка ежемесячно л.д. 1а). Определяя расчет задолженности по алиментам из размера средней заработной платы в Российской Федерации, суд сослался в решении на то, что в указанный период Солдатов А.В. был зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, однако, дохода от предпринимательской деятельности не имел. С указанным выводом судебная коллегия не может согласиться, т.к. он не подтвержден имеющимися в деле доказательствами и сделан судом без выяснения фактических обстоятельств, имеющих существенное значение для правильного разрешения дела, а также без исследования материалов исполнительного производства. В деле отсутствуют доказательства, с достоверностью свидетельствующие о том, что в период с 04.09.2007 года по 23.09.2009г. у Солдатова А.В. не было доходов от предпринимательской деятельности. Ссылка суда в решении на имеющиеся в деле декларации не является подтверждением факта отсутствия доходов у должника, тем более, что в нарушение ст.71 ГПК РФ декларации представлены в копиях, надлежащим образом не заверенных. Заслуживают внимания и нуждаются в проверке доводы кассационной жалобы Солдатова А.В. о том, что он передавал судебному приставу-исполнителю документы, свидетельствующие о наличии у него доходов, однако, к материалам дела эти документы не приобщены. Рассматривая настоящее дело, суд не принял во внимание то обстоятельство, что в силу ст.ст.249 и ч.3 ст.441 ГПК РФ на судебного пристава-исполнителя возложена обязанность по доказыванию законности своих действий при составлении расчета задолженности по алиментам. Как видно из дела, суд не предложил судебному приставу-исполнителю представить доказательства, подтверждающие правильность произведенного расчета. При таких обстоятельствах решение суда не может быть признано законным и обоснованным и подлежит отмене. При новом рассмотрении дела суду следует учесть изложенное, истребовать и исследовать материалы исполнительного производства, принять меры к истребованию доказательств, подтверждающих или опровергающих факт, что в период с 04.09.2007 года по 23.09.2009г. у Солдатова А.В. не было доходов от предпринимательской деятельности. Судебная коллегия не сочла возможным исправить нарушения, допущенные судом первой инстанции, т.к. обстоятельства, имеющие значение для дела, судом не установлены, исполнительное производство не истребовалось и не исследовалось, доказательств, подтверждающих факт отсутствия у Солдатова А.В. доходов от предпринимательской деятельности, не имеется, поэтому, отменяет решение суда и направляет дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе судей. Руководствуясь ст.361 ГПК РФ, судебная коллегия о п р е д е л и л а: Отменить решение Автозаводского районного суда г. Нижнего Новгорода от 19 мая 2010 года, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе судей. Председательствующий: Н.Д. Железнова Судьи: В.С. Гаврилов Е.Н. Кочнева