Судья: Сырова Т. А. Дело N 33- 10115

НИЖЕГОРОДСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Нижний Новгород 16 ноября 2010 года

Судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда в составе:

председательствующего судьи: Паршиной Т.В.,

судей: Щербакова М.В., Лазорина Б.П.

при секретаре Ложкиной М. М.,

рассмотрела в открытом судебном заседании 16 ноября года дело

по кассационной жалобе ИП Борисовой М. А.

на решение Павловского городского суда Нижегородской области от 23 сентября 2010 года по гражданскому делу

по иску исполняющего обязанности прокурора Приокского района г. Нижнего Новгорода к индивидуальному предпринимателю Борисовой М.А. о признании действий по организации и проведению азартных игр в Интернет-клубе незаконными и запрете деятельности Интернет-клуба,

заслушав доклад судьи Нижегородского областного суда Щербакова М.В., судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда,

УСТАНОВИЛА:

И.о. прокурора Приокского района г. Нижнего Новгорода обратился в суд в интересах Российской Федерации и неопределенного круга лиц с иском к индивидуальному предпринимателю Борисовой М.А. о признании незаконными действий по организации и проведению азартных игр в Интернет-клубе по адресу <...> и запрете деятельности Интернет-клуба по указанному адресу.

В обоснование иска указано, что прокуратурой Приокского района г. Нижнего Новгорода проведена проверка законности деятельности Интернет-клуба, расположенного по адресу <...>. Проверкой установлено, что в помещении интернет-клуба ИП Борисовой М.А. организована круглосуточная игорная деятельность в форме проведения азартных игр при помощи терминалов через сеть Интернет. Установлено, что игорная деятельность в Интернет-клубе осуществляется следующим образом. Клиент, желающий выиграть денежные средства, передает оператору (кассиру) клуба определенную сумму за предоставление услуги (предоставление трафика). После этого оператор (кассир) с портативного компьютера запускает на свободном терминале (компьютере) игровое приложение, в состав которого входят различные азартные игры. На терминале имеется информация о сумме бонуса (трафика), равной сумме денег, переданных клиентом оператору (кассиру). Сумма бонуса (рублей) в зависимости от течения игры может меняться либо в сторону уменьшения, либо в сторону увеличения. В случае если ход игры будет в пользу игрока, последний может в любой момент остановить ход игры и попросить оператора выдать соответствующую сумму денег. В случае проигрыша всей суммы денег клиенту ничего не выплачивается, денежные средства остаются у работника клуба, взявшего у клиента деньги. Процесс игры осуществляется через сеть Интернет с помощью терминала.

Предоставляемые ИП Борисовой М.А. услуги в Интернет-клубе являются азартными играми по следующим основаниям. Между посетителем интернет-клуба (игроком) и работником салона (кассиром, менеджером, оператором, администратором) в процессе передачи денежных средств достигается устное соглашение о выигрыше по правилам, установленным в клубе. Данное соглашение основано на риске, так как игрок может проиграть всю сумму денег. Организация ИП Борисовой М.А. азартных игр в интернет-клубе, осуществляемая под прикрытием предоставления доступа к сети Интернет, является незаконной по следующим основаниям.

В соответствии с ч.3 ст.5 ФЗ от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации’ деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средства связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Согласно ч.1 с.6 указанного Закона организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации.

В соответствии со ст.13 указанного закона право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляется организатору азартных игр при наличии разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр.

Проверкой установлено, что ни одно из перечисленных требований закона ИП Борисовой М.А. не соблюдено.

Помещение Интернет-клуба содержит признаки игорного заведения, поскольку в помещении салона осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр.

Терминалы (компьютеры) Интернет – клуба содержат признаки игрового оборудования, так как используются для проведения азартных игр.

Игнорирование ИП Борисовой М.А. требований законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации противоречит конституционному принципу обязательного соблюдения законодательства, установленному ч.2 ст.15 Конституции Российской Федерации и нарушает интересы Российской Федерации, заключающиеся в обеспечении закона, единства и укрепления законности.

Кроме того, незаконная деятельность ИП Борисовой М.А. нарушает права граждан, жителей рай она, то есть неопределенного круга лиц, поскольку может повлечь для них негативные последствия. В частности, создает дополнительную мотивацию для людей, страдающих игроманией, совершать корыстные преступления в целях добычи денежных средств для продолжения игры. Азартные игры имеют повышенные риски для социально незащищенных и неблагополучных слоев населения, которые по результатам игры могут остаться без средств к существованию и жилья. Данные услуги не имеют возрастных ограничений, могут негативно влиять на образ жизни и формирование личности несовершеннолетних.

Решением Павловского городского суда Нижегородской области от 23 сентября 2010 года постановлено: «Иск исполняющего обязанности прокурора Приокского района г. Нижнего Новгорода удовлетворить частично.

Признать незаконными действия индивидуального предпринимателя Борисовой М.А. по организации и проведению азартных игр в Интернет-клубе, расположенном по адресу <...>.

Возложить на индивидуального предпринимателя Борисову М.А. обязанность прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр по адресу <...>

В остальной части иска отказать.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Борисовой М.А. государственную пошлину в доход государства в размере 200 рублей».

В кассационной жалобе ИП Борисова М. А. просит решение суда отменить, как незаконное и принять новое решение которым в удовлетворении требований прокурора отказать, ссылаясь на то, что судом при рассмотрении дела были нарушены нормы материального права.

В возражениях на кассационную жалобу старший помощник Павловского городского прокурора просит решение суда оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверена судебной коллегией по гражданским делам Нижегородского областного суда в порядке, установленном главой 40 Гражданского процессуального кодекса РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, судебная коллегия не находит оснований для отмены принятого судебного решения.

В соответствии с ч.3 ст.5 ФЗ от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации” деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети “Интернет”, а также средств связи, а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Из материалов дела следует, что с 22 мая 2009 года ИП Борисова М.А. зарегистрирована в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей и состоит на учете в Межрайонной инспекции ФНС №7 По Нижегородской области.

ИП Борисова М.А. осуществляет деятельность по адресу: <...> в помещении Интернет-клуба, которая заключается в обеспечении доступа посетителей клуба к системе “<...>” путем предоставления возможности входа в сеть Интернет через установленное в клубе стандартное компьютерное оборудование (терминалы для Интернет - связи модели), а также осуществление функций по приему денежных средств от пользователей системой по их зачислению на электронный счет внутри системы и по выдаче посетителям имеющихся на их электронном счете денежных средств.

ИП Борисова М.А. действует на основании договора оказания услуг от 1 сентября 2009 года, заключенного с ООО “<...>”, согласно которому Исполнитель (Борисова М.А.) за соответствующее вознаграждение обеспечивает безвозмездный доступ Пользователей к платежно-расчетной системе “<...>” в организованном ею Интернет – клубе, расположенном по адресу: <...> (п. 2.1. договора). Исполнитель (Борисова М.А.) совершает действия по организации доступа к системе “<...>”, позволяющей пользователям Системы осуществлять Транзакции в рамках Системы (п.3.1.1. договора). Исполнитель (Борисова М.А.) выполняет действия по настоящему договору на территории Российской Федерации, а Заказчик (ООО “<...>”) уплачивает Исполнителю (Борисовой М.А.) вознаграждение за оказанные услуги в размере, определенном пунктом 3.2.1. договора (л.д. 47).

В соответствии с п.3.2.1. данного договора ежемесячное вознаграждение Исполнителя (ИП Борисовой М.А.) составляет 10000 рублей.

Как предусмотрено п.3.1.1. договора Исполнитель (ИП Борисова М.А.) обязуется обеспечить безвозмездный доступ Пользователей в Систему “<...>” для самостоятельного осуществления ими Транзакций в рамках указанной системы в организованном ею (ИП Борисовой М.А.) Интернет-клубе, расположенном по адресу: <...>.

Указанные обязанности ИП Борисова М.А. выполняла с помощью принадлежащего ей стандартного компьютерного оборудования, присоединенного к сети Интернет в Интернет-клубе по указанному адресу.

В целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации подлежит государственному регулированию в соответствии с ФЗ от 29 декабря 2006 г. “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации”

Указанным законом ужесточены требования к организаторам азартных игр, местам их проведения и условиям выдачи разрешений (лицензий) на организацию и проведение азартных игр. В частности, вышеназванным законом установлено, что осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр (за исключением деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах) допустимо лишь лицами, отвечающими требованиям к организаторам азартных игр, установленных статьей 6 этого закона, и только на территории игорных зон, перечисленных в ст.9 этого закона, при наличии специального разрешения органа управления соответствующей игорной зоной.

Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах разрешается вне игорных зон при наличии соответствующей лицензии, предусмотренной п.104 ст.17 ФЗ от 8 августа 2001г. “О лицензировании отдельных видов деятельности”.

На территории Нижегородской области создание игорных зон законом не предусмотрено. Создание на территории Нижегородской области игровых клубов, в которых осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, запрещено ч.3 ст.5 ФЗ от 29 декабря 2006г. “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации”.

Следовательно, единственными формами легальной деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Владимирской области являются формы деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии соответствующих лицензий.

В силу абзаца второго п.3 ст.49 ГК РФ право участника экономических отношений осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок.

Доказательств того, что ИП Борисова М.А. является лицензиатом деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах ответчиком суду не представлено.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что ответчик в помещении Интернет-клуба, расположенного по адресу: <...> фактически организовал и обеспечил проведение азартных игр.

Указанный вывод суда первой инстанции основан на правильном толковании легальных понятий, приведенных в статье 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 года “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации”, в соответствии с которыми под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. При этом под выигрышем понимаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры. Под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

ИП Борисова М.А. предоставляет в помещении Интернет-кафе услуги по доступу посетителей кафе к платежно-расчетной системе “<...>” путем предоставления возможности входа в сеть Интернет через установленное в клубе стандартное компьютерное оборудование, т.е. осуществляет данную деятельность в отношении потребителей – физических лиц.

Деятельность ответчика по предоставлению услуг в Интернет – клубе подпадает под сферу применения правил, установленных Законом Российской Федерации от 7 февраля 1992 года “О защите прав потребителей’ (п.2 ст.62 Федерального закона от 7 июля 2003 г. “О связи”). Следовательно, в отношениях с клиентами Интернет-клуба именно ответчик ИП Борисова М.А. выступает в роли “Продавца услуги”, и несет перед потребителями ответственность за безопасность и качество такой услуги.

Потребители услуги доступа к информационной системе “<...>” вступают в правоотношения с ответчиком, а в случае выигрыша имущественного права обращаются именно к ответчику с требованием о выплате им денежных средств, находящихся в платежно-расчетной системе “<...>”.

Из буквального толкования договора оказания услуг от 1 сентября 2009 года, заключенного между ООО “<...>” и ИП Борисовой М.А. следует, что сами потребители услуг – посетители Интернет – Клуба ответчика Борисовой М.А. не имели возможности самостоятельно, без помощи ответчика получить доступ к информационной системе “<...>”, т.е. именно ответчик в принадлежащем ей Интернет – Клубе организовала и проводила азартные игры.

В связи с изложенным, судебная коллегия признает несостоятельными доводы кассационной жалобы, как основанные на ошибочном толковании норм материального права.

Процессуальных нарушений, которые могли бы повлечь отмену решения суда, судом при рассмотрении настоящего дела также не допущено.

Руководствуясь статьей 361 Гражданского процессуального кодекса РФ, судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Павловского городского суда Нижегородской области от 23 сентября 2010 года оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий судья:

Судьи: