Судья: Минеева И. А. Дело N 33- 10351 НИЖЕГОРОДСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Нижний Новгород 23 ноября 2010 года Судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда в составе: председательствующего судьи: Паршиной Т.В., судей: Щербакова М.В., Лазорина Б.П. при секретаре Ложкиной М. М., рассмотрела в открытом судебном заседании 23 ноября 2010 года дело по кассационной жалобе ООО «Негоциант» на решение Павловского городского суда Нижегородской области от 10 августа 2010 года по гражданскому делу по иску Муромского городского прокурора в интересах Российской Федерации и неопределенного круга лиц к Обществу с ограниченной ответственностью “Негоциант” о признании деятельности обособленного подразделения ООО «Негоциант», по организации и проведению азартных игр с использованием развлекательных аппаратов незаконной, обязании прекратить указанную деятельность, заслушав доклад судьи Нижегородского областного суда Щербакова М.В., судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда, УСТАНОВИЛА: Муромский городской прокурор Владимирской области обратился в Павловский городской суд с иском в интересах Российской Федерации и неопределенного круга лиц к ООО «Негоциант» о признании деятельности обособленного подразделения ООО «Негоциант» по организации и проведению азартных игр с использованием развлекательных аппаратов с серийными номерами <...>. расположенных по адресу <...>, незаконной; обязании прекратить указанную деятельность. В обоснование заявленных исковых требований истец в заявлении указал на следующее: Муромской городской прокуратурой совместно с сотрудниками УВД по округу Муром и Муромскому району проведена проверка соблюдения законодательства об организации и проведении азартных игр. В ходе проверки установлено несоблюдение требований Федеральною закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты» руководством ООО «Негоциант». 28.09.2007г. ООО «Негоциант» зарегистрировано и состоит на учете в МИ ФНС № 7 по Нижегородской области. 21.04.2010 г. В МИ ФНС РФ № 4 по Владимирской области зарегистрировано обособленное подразделение ООО «Негоциант», которое осуществляет азартную деятельность по адресу: <...>. Так, проверкой, проведенной в развлекательном клубе по указанному адресу установлено, что ООО «Негоциант» без специального разрешения под видом проведения развлекательной деятельности фактически осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, основанною на риске с материальным выигрышем с использованием игровых автомате без специального разрешения. В соответствии с п.1 ст. 4 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты» под азартной игрой понимается основанное па риске соглашение о выигрыше, заключенное несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организаторами азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. В соответствии с п. 6 данной статьи деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр. Согласно п. 18 данной статьи закона игровым автоматом является игровое оборудование, используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. Проверка показала, что в развлекательном клубе по вышеуказанному адресу установлены развлекательные аппараты, имеющее признаки игровых автоматов. Данный факт подтверждается протоколом от 12.05.2010 г. об осмотре принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и иных находящихся там вещей и документов, в котором указано, что в зале установлено 12 развлекательных аппаратов №№<...>, на которых установлены игровые комбинации. Документом, подтверждающим организацию и проведение обособленным подразделением ООО «Негоциант» азартной игры является также акт проверочной закупки (контрольной игры) от 12.05.2010 г.. из которого следует, что для осуществления контрольной игры в помещении по адресу: <...> в присутствии понятых С. Е.С. были вручены денежные средства в сумме 100 руб. С. передала данные денежные средства оператору зала, которая с помощью ключа ввела в выбранный С. игровой аппарат сумму баллов равную 100. С. путем нажатия на кнопки аппарата делала ставки. В результате выпадения случайных комбинаций сума баллов на аппарате достигла 200, после чего С. попросила оператора снять данную сумму и выдать денежные средства. Оператор выписала сумму баллов и направила к кассиру, которая выдала С. 200 руб. Из объяснений Г. Ю.Э. и Г. Е.М. следует также, что они посещают игровой зал, расположенный по адресу: <...>. Так, передав оператору зала денежные средства, они указывают на выбранный ими игровой аппарат, в который оператор ключом забивает переданную ей сумму денежных средств, после чего путем нажатия кнопок игроки осуществляют игру. Игра проходит в режиме реального времени и заключается в том, чтобы путем нажатия кнопок получить комбинацию определенных предметов, с помощью которых приумножить баллы, которые выдает аппарат и тем самым получить выигрыш. Во время игры на игровом табло высвечивается сумма кредитов (со слов указанных выше игроков), оставшихся у игрока или выигранных им, после того, как сыграла ставка, игрок может самостоятельно прекратить игру и забрать в любой момент сумму, соответствующую накопившимся у него кредитам или игра прекращалась принудительно, если сумма кредитов была равна нулю. Таким образом, результат игры на каждом из аппаратов не зависит и никак не связан с результатом игры на остальных. Размер выигрыша определяется развлекательным аппаратом. Поскольку в результате игры на автомате возможно получение выигрыша, который определяется без участия организатора или оператора случайным образом, игрок заинтересован в получении денежного выигрыша по результатам игры на оборудовании и. поскольку такой выигрыш граждане получают, имеются признаки азартной игры. В ст. 3 Федерального закона от 29.12.2006 г. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты» определено, что государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем: установления порядка осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и соответствующих ограничений, обязательных В соответствии со ст. 5 вышеназванного закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям действующего законодательства. Игорные заведения могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Согласно ст. 13 вышеуказанного федерального закона деятельность по организации и проведению азартных игр осуществляется на основании специального разрешения. Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса. Однако, проверкой, проведенной в развлекательном клубе по адресу: <...> установлено, что ООО «Негоциант» без специального разрешения под видом проведения развлекательной деятельности фактически осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, основанную на риске с материальным выигрышем с использование игровых автоматов без специального разрешения. Нарушение установленных законом ограничений затрагивает интересы Российской Федерации и неопределенного круга лиц и влечет за собой в соответствии со ст. 16 ФЗ от 29.12.2006 № 244-ФЗ прекращение деятельности обособленного подразделения ООО «Негоциант», организовавшего работу игровых автоматов в развлекательном клубе. На основании изложенного просит суд деятельность обособленного подразделения ООО «Негоциант» по организации и проведению азартных игр с использованием развлекательных аппаратов с серийными номерами <...>, расположенных по адресу: <...>, признать незаконной; обязать прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием указанного выше оборудования. Решением Павловского городского суда Нижегородской области от 10 августа 2010 года постановлено: «Признать деятельность обособленного подразделения ООО «Негоциант» по организации и проведению азартных игр с использованием развлекательных аппаратов с серийными номерами <...>, расположенных по адресу: <...>, незаконной. Запретить деятельность обособленного подразделения ООО «Негоциант» по организации и проведению азартных игр с использованием развлекательных аппаратов с серийными номерами <...>, расположенных по адресу: <...>. Взыскать в федеральный бюджет с ООО «Негоциант» госпошлину в сумме 4000 рублей». В кассационной жалобе ООО «Негоциант» просит решение суда отменить, как незаконное и принять новое решение которым в удовлетворении требований прокурора отказать, ссылаясь на то, что судом при рассмотрении дела были нарушены нормы материального права. В возражениях на кассационную жалобу и.о. Муромского городского прокурора просит решение суда оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения. Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверена судебной коллегией по гражданским делам Нижегородского областного суда в порядке, установленном главой 40 Гражданского процессуального кодекса РФ. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, судебная коллегия не находит оснований для отмены принятого судебного решения. Из материалов дела следует, что 28 сентября 2007 года в единый государственный реестра юридических лиц внесена запись о создании юридического лица – ООО “Негоциант” (л.д.12). 21.04.2010г. ООО “Негоциант” поставлен на учет в Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Владимирской области (л.д.13) по месту нахождения обособленного подразделения по адресу: <...>. Нежилое помещение по адресу: <...> по договору субаренды от 9 апреля 2010 года арендатором ИП С. В. В. передано в субаренду ООО “Негоциант” (л.д.14, 15). Установленные в нежилом помещении по адресу: <...> 12 развлекательных аппаратов предоставлены арендатору ООО “Негоциант” арендодателем ООО «Торговый дом «<...>» в пользование на основании договора аренды от 20 апреля 2010 года (л.д. 51). В соответствии со ст. 18 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ” игровым автоматом является игровое оборудование, используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. Развлекательные аппараты, установленные в нежилом помещении по адресу: <...>, имеют признаки игровых автоматов. Указанное обстоятельство подтверждено представленным истцом актом проверочной закупки (контрольной игры) из которого следует, что для осуществления контрольной игры в помещении по адресу: <...> в присутствии понятых С. Е.С. были вручены денежные средства в сумме 100 руб. С. передала данные денежные средства оператору зала, которая с помощью ключа ввела в выбранный С. игровой аппарат сумму баллов равную 100. С. путем нажатия на кнопки аппарата делала ставки. В результате выпадения случайных комбинаций сума баллов на аппарате достигла 200, после чего С. попросила оператора снять данную сумму и выдать денежные средства. Оператор выписала сумму баллов и направила к кассиру, которая выдала С. 200 руб. Из объяснений Г. Ю.Э. и Г. Е.М. также следует, что они посещают игровой зал, расположенный по адресу: <...>. Так, передав оператору зала денежные средства, они указывают на выбранный ими игровой аппарат, в который оператор ключом забивает переданную ей сумму денежных средств, после чего путем нажатия кнопок игроки осуществляют игру. Игра проходит в режиме реального времени и заключается в том, чтобы путем нажатия кнопок получить комбинацию определенных предметов, с помощью которых приумножить баллы, которые выдает аппарат и тем самым получить выигрыш. Во время игры на игровом табло высвечивается сумма кредитов (со слов указанных выше игроков), оставшихся у игрока или выигранных им, после того, как сыграла ставка, игрок может самостоятельно прекратить игру и забрать в любой момент сумму, соответствующую накопившимся у него кредитам или игра прекращалась принудительно, если сумма кредитов была равна нулю. Таким образом, результат игры на каждом из аппаратов не зависит и никак не связан с результатом игры на остальных. Размер выигрыша определяется развлекательным аппаратом. Поскольку в результате игры на автомате возможно получение выигрыша, который определяется без участия организатора или оператора случайным образом, игрок заинтересован в получении денежного выигрыша по результатам игры на оборудовании и. поскольку такой выигрыш граждане получают, имеются признаки азартной игры. В целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации подлежит государственному регулированию в соответствии с ФЗ от 29 декабря 2006 г. “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации” Указанным законом ужесточены требования к организаторам азартных игр, местам их проведения и условиям выдачи разрешений (лицензий) на организацию и проведение азартных игр. В частности, вышеназванным законом установлено, что осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр (за исключением деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах) допустимо лишь лицами, отвечающими требованиям к организаторам азартных игр, установленных статьей 6 этого закона, и только на территории игорных зон, перечисленных в ст.9 этого закона, при наличии специального разрешения органа управления соответствующей игорной зоной. Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах разрешается вне игорных зон при наличии соответствующей лицензии, предусмотренной п.104 ст.17 ФЗ от 8 августа 2001г. “О лицензировании отдельных видов деятельности”. На территории Владимирской области создание игорных зон законом не предусмотрено. Следовательно, единственными формами легальной деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Владимирской области являются формы деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии соответствующих лицензий. В силу абзаца второго п.3 ст.49 ГК РФ право участника экономических отношений осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок. Доказательств того, что ООО “Негоциант” является лицензиатом деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах ответчиком суду не представлено. Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что, ответчик в нежилом помещении по адресу: <...> фактически организовал и обеспечил проведение азартных игр с использованием развлекательных аппаратов. Данный вывод основан на правильном толковании норм ФЗ от 29 декабря 2006 г. “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации” В соответствии со ст.4 пп.1, 6 Закона под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр. Из кассационной жалобы ответчика следует, что в обязанности оператора ООО “Негоциант” входит прием денежных средств от посетителей развлекательного центра и начисление им баллов, количество которых соответствует количеству принятых от посетителя денежных средств. В случае если по окончании игры на развлекательном оборудовании у посетителя имеется какое-либо количество баллов, то оператор, по просьбе посетителя, выписывает ему квитанцию с указанием количества баллов, но никаких денежных средств, которые можно расценить как выплату выигрыша, никогда не выплачивает. Кроме того, в помещении развлекательного центра имеется объявление, из содержания которого следует, что ООО “Негоциант”, руководствуясь ст.1055 Гражданского кодекса Российской Федерации, объявляет о выплате денежного вознаграждения лицу, которое в срок до 31 августа 2010 года до 17 часов предоставит в помещение развлекательного клуба квитанции с максимальным количеством баллов, набранных в результате пользования развлекательным оборудованием, установленным в указанном клубе. Вознаграждение составит сумму в рублях, эквивалентную количеству набранных баллов плюс 10% сверх набранных баллов. Выявление лица, предоставившего квитанции с наибольшим количеством баллов, будет производиться 31 августа 2010 года с 17.00 до 17.30 час. Выплата вознаграждения будет произведена наличным расчетом непосредственно после выявления указанного лица. Таким образом, выдаваемые оператором центра квитанции с указанием количества набранных посетителями баллов не дают посетителям права на получение выигрыша, соответствующего количеству набранных ими баллов, а являются документом, дающим право принять участие в определении одного лица, имеющего право на получение вознаграждения. Указанные доводы ответчика являются несостоятельными, как не основанные на законе, в связи с тем, что в результате игры на развлекательном оборудовании, установленном в клубу ответчика, возможно получение выигрыша, который определяется без участия организатора или оператора, случайным образом,- игрок заинтересован в получении денежного выигрыша по результатам игры на оборудовании, и, такой выигрыш игроки получают, т. е. имеются признаки азартной игры. То обстоятельство, что в решении суда имеется ссылка на ФЗ «О лотереях» не может являться основанием к отмене решения суда, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 362 ГПК РФ правильное по существу решение суда первой инстанции не может быть отменено по одним только формальным соображениям. В связи с изложенным, судебная коллегия признает несостоятельными доводы кассационной жалобы. Процессуальных нарушений, которые могли бы повлечь отмену решения суда, судом при рассмотрении настоящего дела также не допущено. Руководствуясь статьей 361 Гражданского процессуального кодекса РФ, судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда, ОПРЕДЕЛИЛА: Решение Павловского городского суда Нижегородской области от 10 августа 2010 года оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения. Председательствующий судья: Судьи:
требований к организаторам азартных игр, игорным заведениям,
посетителям игорных заведений, игорных зон; выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.