Судья Толмачева С.С. 33-11253 О П Р Е Д Е Л Е Н И Е 21 декабря 2010года. Судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда в составе председательствующего Кутыревой ЕБ., судей Кочневой Е.Н. и Сысаловой И.В. при секретаре Коваленко А.Н. рассмотрела в открытом судебном заседании по докладу Кутыревой Е.Б. дело по кассационному представлению Городецкого городского прокурора Нижегородской области с участием прокурора Галдиной О.А. на решение Советского районного суда г.Н.Новгорода от 20 сентября 2010года по делу по иску Городецкого городского прокурора Нижегородской области в интересах Российской Федерации, в интересах неопределенного круга лиц к Обществу с ограниченной ответственностью «Липс» о признании деятельности по проведению стимулирующей лотереи с использованием в качестве лотерейного оборудования игровых автоматов незаконной и обязании прекратить данную деятельность, У С Т А Н О В И Л А: Городецкий городской прокурор Нижегородской области обратился в суд в интересах Российской Федерации, в интересах неопределенного круга лиц с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Липс» о признании деятельности по проведению стимулирующей лотереи с использованием в качестве лотерейного оборудования игровых автоматов незаконной и прекращении деятельности. В обосновании требований указал, что Городецкой городской прокуратурой совместно с сотрудниками ОБЭП УВД по Городецкому району, специалистами Межрайонной Инспекции федеральной налоговой службы № 5 по Нижегородской области проведена проверка законности деятельности лотерейного клуба, расположенного в нежилом помещении по адресу: Нижегородская область, г. Заволжье ул. Рылеева, д. 4 А. Лотерейный клуб является обособленным подразделением Общества с ограниченной ответственностью «Липс», в нем организовано проведение региональной бестиражной лотереи «Мечта 500», а также стимулирующей лотереи «Мечта +» с применением лотерейного оборудования. Проверкой установлено, что в нежилом помещении обособленного подразделения ООО «Липс» в г. Заволжье Городецкого района Нижегородской области под видом стимулирующей лотереи «Мечта +» осуществляется деятельность по проведению азартных игр с использованием в качестве лотерейного оборудования модифицированных игровых автоматов с демонтированным купюроприемником. На момент проведения проверки лотерейного клуба в помещении обособленного подразделения ООО «Липс» в г.Заволжье Городецкого района Нижегородской области находилось 43 лотерейных автомата, которые являются измененными игровыми автоматами, у которых демонтирован купюроприемник. Игорная деятельность в лотерейном клубе осуществляется следующим образом. Клиент приходит в лотерейный клуб, где приобретает лотерейный билет региональной негосударственной бестиражной лотереи «Мечта 500». В случае, когда лотерейный билет «Мечта 500» оказался «без выигрыша», посетителю дополнительно выдается «бесплатный» лотерейный билетик (беспроигрышный) «Мечта +», который он вправе использовать для проведения сеанса игры на игровом автомате. Введение в автомат бонусных баллов осуществляется работниками лотерейного клуба по соотношению 1 рубль: 1 балл, после чего определение выигрышной комбинации символов и размера выигрыша не зависит от работников клуба. Физическое лицо после зачисления бонусных баллов лично путем неоднократного нажатия клавиш управления может выбирать определенные комбинации, сумма бонусных баллов в зависимости от расклада игры может меняться в сторону уменьшения, либо увеличения. В случае если исход игры будет в пользу игрока, то он может остановить ход игры, его приз - денежная сумма будет равняться количеству бонусных баллов, оставшихся в автомате. Таким образом, управление процессом определения выигрышной комбинации участником лотереи, а не работником клуба, зачисление баллов в автомат, которые в последующем формируют сумму выигрыша и непосредственно влияют на его размер, а также возможность участника забрать выигрыш в любой момент, свидетельствуют о наличии признаков азартной игры.. В соответствии с Федеральным законом «О лотереях» №138-Ф3 от 11.11.2003 г. размер выигрыша должен определяться организатором лотереи, а не лотерейным оборудованием. В лотерейном клубе обособленного подразделения ООО «Липс» основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем. Следовательно, лотерейное оборудование, находящееся в помещении лотерейного клуба обособленного подразделения ООО «Липс» в г. Заволжье Городецкого района Нижегородской области, без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, является игровым автоматом. Именно наличие в зале игровых автоматов привлекает посетителей в данное заведение, расположенное по адресу: Нижегородская область Городецкий район, г. Заволжье ул. Рылеева, д. 4 А, так как расценивается лицами, как возможность поучаствовать в игровом процессе. Помещение ответчика, правоотношения ответчика с посетителем соответствуют основным понятиям, перечисленным в ст. 4 Федерального закона РФ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29 декабря 2006 г. за № 244-ФЗ в редакции Федерального закона от 24 июля 2009 года за № 211-Ф. В силу, ч. ст.16 Федерального закона № 244-ФЗ, имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным ч. 6 ст. 6, ч.ч. 1, 3-5 ст. 8, ч. 2 и 3 ст. 15 настоящего Федерального закона, ч. 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. Такие зоны в соответствии со ст. 9 Федерального закона № 244-ФЗ могут быть созданы в Алтайском крае, Приморском крае, Калининградской области и Ростовской области. Следовательно, на территории Нижегородской области организация и проведение азартных игр запрещены. Территория Городецкого района Нижегородской области в специально отведенную игровую зону не входит. Вышеизложенное свидетельствует о незаконной деятельности ООО «Липс» в форме организации и проведения азартных игр в обособленном подразделении лотерейного клуба, расположенного по адресу: Нижегородская область, Городецкий район, г. Заволжье, ул. Рылеева, д. 4 «а». Неисполнение ООО «Липс» требований законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации свидетельствует об умалении авторитета Закона Обществом с ограниченной ответственностью «Липс» и нарушает интересы Российской Федерации, заключающиеся в обеспечении верховенства закона, единства и укрепления законности. Кроме того, настоящее исковое заявление подается в интересах неопределенного круга лиц, поскольку категория людей, зависимых от азартных игр, не может быть определена, в целях игры данные лица будут добывать деньги любыми путями, в том числе незаконными. Вследствие азартной игры лица, страдающие игроманией, могут остаться без средств к существованию и жилья, что может привести к росту преступности и распаду семей. Также услугами данного заведения может воспользоваться неопределенный круг несовершеннолетних лиц, что пагубно сказывается на их поведении, образе жизни, воспитании, на сознание несформировавшейся личности, принося существенный вред моральному облику несовершеннолетних, поскольку каких-либо ограничений для посещения несовершеннолетними лотерейного клуба не установлено. На основании изложенного, руководствуясь ст. 45, 131 ГПК РФ, ч.1 ст. 1065 ГК РФ, ст. 35 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации», прокурор просил: Признать незаконной деятельность Общества с ограниченной ответственностью «Липс», осуществляемую в лотерейном клубе в нежилом помещении, расположенном по адресу: Нижегородская область, Городецкий район, г. Заволжье, ул. Рылеева, д. 4 «а», заключающуюся в проведении стимулирующей лотереи с использованием в качестве лотерейного оборудования игровых автоматов. Обязать Общество с ограниченной ответственностью «Липс» прекратить деятельность, осуществляемую в лотерейном клубе, в нежилом помещении, расположенном по адресу: Нижегородская область, Городецкий район, г. Заволжье, ул. Рылеева, д. 4 А, заключающуюся в проведении стимулирующей лотереи с использованием в качестве лотерейного оборудования игровых автоматов. В судебном заседании представитель истца Чулкова Л.А. исковые требования поддержала. Представитель ответчика Храмова С.В. по доверенности в судебном заседании иск не признала. Решением суда постановлено: В удовлетворении исковых требований Городецкого городского прокурора Нижегородской области в интересах Российской Федерации, в интересах неопределенного круга лиц к Обществу с ограниченной ответственностью «Липс» о признании деятельности по проведению стимулирующей лотереи с использованием в качестве лотерейного оборудования игровых автоматов незаконной и обязании прекратить данную деятельность, отказать. В кассационном представлении Городецкого городского прокурора поставлен вопрос об отмене решения суда, как незаконного и необоснованного. Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверена судебной коллегией по гражданским делам Нижегородского областного суда в порядке, установленном главой 40 Гражданского процессуального кодекса РФ. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав прокурора, судебная коллегия по гражданским делам Нижегородского областного суда находит решение суда подлежащим отмене по следующим основаниям. Согласно ч.1 ст.195 ГПК РФ. Решение суда должно быть законным и обоснованным. Решение суда не может быть признано законным и обоснованным, если оно постановлено в нарушении или неправильном применении норм материального или норм процессуального права / п/п 4 ч.1 ст.362 ГПК РФ/. Разрешая спор, и отказывая, в удовлетворении заявленных требований Городецкому городскому прокурору о признании деятельности ООО «Липс» по проведению стимулирующей лотереи с использованием в качестве лотерейного оборудования игровых автоматов незаконной и прекращении деятельности, суд 1 инстанции исходил из недоказанного обстоятельства, что лотерейное оборудование, расположенное по адресу Нижегородская область г. Заволжье ул.Рылеева, д. 4 «А», является игровым оборудованием, используемым для проведения азартных игр, поскольку в соответствии с экспертным заключением, оборудование и установленное в нем программное обеспечение, используемое ООО «Липс» соответствует действующему законодательству в области лотерей и предназначено для проведения стимулирующей лотереи. Между тем, данный вывод нельзя признать правильным, поскольку он постановлен в нарушении норм материального и норм процессуального права, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Согласно ст. 4 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» № 244-ФЗ от 29.12.2006 г. для целей настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия: азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. Согласно ст. 5 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» № 244-ФЗ от 29.12.2006 г. игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Из дела видно, что ООО «Липс», имеет разрешение на проведение региональной лотереи «Мечта 500» и негосударственной стимулирующей бестиражной лотереи «Мечта+», эти лотереи включены в государственный реестр региональных лотерей Министерством финансов Нижегородской области. 14 мая 2010года Городецкой городской прокуратурой совместно с сотрудниками ОБЭП УВД по Городецкому району, специалистами Межрайонной Инспекции федеральной налоговой службы № 5 по Нижегородской области проведена проверка законности деятельности лотерейного клуба, расположенного в нежилом помещении по адресу: Нижегородская область, г. Заволжье ул. Рылеева, д. 4 А. Результатами проверки установлено, что лотерейный клуб является обособленным подразделением Общества с ограниченной ответственностью «Липс», в нем организовано проведение региональной бестиражной лотереи «Мечта 500», а также стимулирующей лотереи «Мечта +» с применением лотерейного оборудования. В лотерейном клубе осуществляется деятельность по проведению азартных игр с использованием в качестве лотерейного оборудования модифицированных игровых автоматов с демонтированным купюроприемником. Указанное обстоятельство не опровергается ответчиком. Судебная коллегия полагает, что лотерейное оборудование, установленное в клубе, обладает признаками игорного оборудования, поскольку в соответствии с порядком проведения игры на игровом автомате, выигрыш определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр. Принимается во внимание и то обстоятельство, что расположение в клубе игровых автоматов в количестве 43 штук, по адресу: Нижегородская область Городецкий район, г. Заволжье ул. Рылеева, д. 4 А, является фактором привлечения посетителей принять участие к игровом процессе и получении соответствующего денежного выигрыша в обмен на накопленные в процессе игровые бонусные баллы. В соответствии с ФЗ «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003 г. размер выигрыша должен определяться организатором лотереи, а не лотерейным оборудованием. Основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем. В данном случае, лотерейное оборудование, находящееся в клубе без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом. Кроме того, предложения об участии в лотереи, проводимой ответчиком, не позволяет установить связь между продажей товара и проводимой стимулирующей лотереи в клубе, и не имеет признака поэтапной проведении лотереи в соответствии с требованиями ФЗ «О лотереях» № 138-ФЗ от 11.11.2003 г. Представленные суду доказательства, предусмотренные ст.55 ГПК РФ, очевидно, свидетельствуют об использовании игрового оборудования в качестве лотерейного с целью ухода от государственного контроля деятельности по организации азартных игр путем модификации игровых автоматов. В данной связи представляется ошибочным вывод суда о том, что ответчик не осуществляет незаконную организацию и проведение азартных игр с использованием лотерейного оборудования и деятельность лотерейного клуба осуществляется в соответствии с требованием действующего законодательства ФЗ РФ «О лотереях» № 138-ФЗ от 11 ноября 2003 года. Тем более, что обстоятельством имеющим значение для правильного разрешения возникшего правового конфликта является не получение разрешения на проведения лотереи, включения лотерей в государственный реестр региональных лотерей, а использование игровых автоматов для проведения лотерейного процесса с целью организации и проведения азартных игр. Согласно ст. 67 ч. 2 ГПК РФ никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы. Указанное правило, распространяется, в том числе и на экспертное заключение. Вывод, эксперта, ООО «Волго-Вятский центр испытаний» № 107 от 12.08.2010 г. о том, что 43 единицы оборудования, принадлежащего ООО «Липс», находящиеся по адресу: г. Заволжье ул. Рылеева, д.4, являются лотерейным оборудованием «Videogame-2», предназначено для проведения стимулирующей лотереи, установленное в нем программное обеспечение является лотерейными программами для проведения стимулирующей лотереи и соответствует действующему законодательству в области лотерей и предназначено для проведения стимулирующей лотереи, относится к юридической оценки и специальных познаний в порядке ст.86 ГПК РФ, не требуется. При рассмотрении дела, экспертное заключение судом подлежало оценки в порядке ст.ст.59,60, 67 ГПК РФ, наряду с другими предоставленными доказательствами, однако судом данные процессуальные действия не выполнены. При таких обстоятельствах решение суда нельзя признать законным и обоснованным и оно подлежит отмене. В соответствии установленными судом обстоятельствами дела, судебная коллегия полагает возможным вынести по делу новое решение в следующей редакции: «Признать незаконной деятельность Общества с ограниченной ответственностью «Липс», осуществляемую в лотерейном клубе в нежилом помещении, расположенном по адресу: Нижегородская область, Городецкий район, г. Заволжье, ул. Рылеева, д. 4 «а», заключающуюся в проведении стимулирующей лотереи с использованием в качестве лотерейного оборудования игровых автоматов. Обязать Общество с ограниченной ответственностью «Липс» прекратить деятельность, осуществляемую в лотерейном клубе, в нежилом помещении, расположенном по адресу: Нижегородская область, Городецкий район, г. Заволжье, ул. Рылеева, д. 4 «а», заключающуюся в проведении стимулирующей лотереи с использованием в качестве лотерейного оборудования игровых автоматов». Руководствуясь ст.361 ГПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А : Решение Советского районного суда г.Н.Новгорода от 20 сентября 2010года отменить. Не передавая дело на новое рассмотрение, вынести по делу новое решение в следующей редакции «Признать незаконной деятельность Общества с ограниченной ответственностью «Липс», осуществляемую в лотерейном клубе в нежилом помещении, расположенном по адресу: Нижегородская область, Городецкий район, г. Заволжье, ул. Рылеева, д. 4 «а», заключающуюся в проведении стимулирующей лотереи с использованием в качестве лотерейного оборудования игровых автоматов. Обязать Общество с ограниченной ответственностью «Липс» прекратить деятельность, осуществляемую в лотерейном клубе, в нежилом помещении, расположенном по адресу: Нижегородская область, Городецкий район, г. Заволжье, ул. Рылеева, д. 4 А, заключающуюся в проведении стимулирующей лотереи с использованием в качестве лотерейного оборудования игровых автоматов». Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Липс» государственную пошлину в доход государства в размере 2000 рублей. Председательствующий Судьи