44у-44 44у-45 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е Президиума Мурманского областного суда г. Мурманск 14 июня 2011 года Президиум Мурманского областного суда в составе: председательствующего Пивцаева И.Н. членов президиума Альдергот Н.В., Силениеце Н.В., Симакова А.В. С участием заместителя прокурора Мурманской области Резниченко С.В. рассмотрел надзорные жалобы осужденного Журавлева А.Н. о пересмотре приговора Ленинского районного суда города Мурманска от 2 сентября 2005 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Мурманского областного суда от 27 октября 2005 года и приговора Ленинского районного суда города Мурманска от 21 ноября 2005 года в отношении Журавлева А.Н., ***, судимого: 2 сентября 2005 года приговором Ленинского районного суда города Мурманска по ст.ст. 30 ч.1, 228.1 ч.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы; по ст.ст. 30 ч.1, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы; по ст.ст. 30 ч.1, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 7 годам лишения свободы; по ст. 228.1 ч.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы; по ст. 228.1 ч.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 8 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Мурманского областного суда от 27 октября 2005 приговор Ленинского районного суда города Мурманска от 2 сентября 2005 года оставлен без изменения. 21 ноября 2005 года приговором Ленинского районного суда города Мурманска Журавлев А.Н. осужден по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ с применением ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 2 сентября 2005 года окончательно назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В кассационном порядке приговор не обжаловался. Заслушав доклад судьи Мурманского областного суда Тищенко З.Г., изложившей обстоятельства дела и содержание вынесенных судебных решений, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Мурманской области Резниченко С.В., полагавшего надзорные жалобы удовлетворить частично, президиум УСТАНОВИЛ: Журавлев А.Н. осужден приговором Ленинского районного суда города Мурманска от 2 сентября 2005 года по ст.ст. 30 ч.1, 228.1 ч.1 УК РФ ( за приготовление к незаконному сбыту (псилоцибинсодержащих грибов) с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы; по ст.ст. 30 ч.1, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ (за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства марихуаны) с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы; по ст.ст. 30 ч.1, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства героина) с применением ст. 64 УК РФ к 7 годам лишения свободы; по ст. 228.1 ч.1 УК РФ (за преступление от 25.11.2004 года) с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы; по ст. 228.1 ч.1 УК РФ (за преступление от 29.11.2004 года) с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 8 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Мурманского областного суда от 27 октября 2005 приговор Ленинского районного суда города Мурманска от 2 сентября 2005 года оставлен без изменения. Приговором Ленинского районного суда города Мурманска от 21 ноября 2005 года Журавлев А.Н. осужден по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ с применением ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 2 сентября 2005 года окончательно назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В кассационном порядке приговор Ленинского районного суда города Мурманска от 21 ноября 2005 года не обжаловался. В надзорной жалобе осужденый Журавлев А.Н. ставит вопрос об изменении состоявшихся судебных решений с целью переквалификации его действий по приговору от 2 сентября 2005 года по преступлениям от 25 и 29 ноября 2004 года на ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по приговору от 21 ноября 2005 года со ст. 30 ч. 1, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ на ст. 228 ч.2 УК РФ и смягчении наказания. В обоснование указывает, что по приговору от 2 сентября 2005 года сбыт наркотических средств происходил под контролем правоохранительных органов, по приговору от 21 ноября 2005 года наркотики хранил без цели сбыта. Журавлев А.Н. обратился с письменным заявлением о рассмотрении надзорной жалобы без его участия и отказался от услуг адвоката. Изучив материалы уголовных дел, обсудив доводы надзорных жалоб, президиум находит надзорные жалобы подлежащими удовлетворению частично. Проверив материалы уголовного дела в соответствии с ч. 1 ст. 410 УПК РФ в полном объеме, президиум установил следующее: Журавлев А.Н. по приговору Ленинского районного суда г. Мурманска от 02 сентября 2005 года признан виновным за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, за приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере, за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере и в совершении двух преступлений за незаконный сбыт наркотических средств. Преступления совершены в октябре- ноябре 2004 года в г. Мурманске, при изложенных в приговоре обстоятельствах. В соответствии с п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года № 14 (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.12.2010 № 31), в тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное виновными следует квалифицировать по части 3 статьи 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота. Как следует из материалов уголовного дела, передача наркотических средств Журавлевым А.Н. осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой правоохранительными органами в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года «Об оперативно-розыскной деятельности», поэтому его действия по сбыту наркотических средств 25 и 29 ноября 2004 года подлежат квалификации со ссылкой на статью уголовного закона, предусматривающую ответственность за покушение на совершение преступления. Кроме того, судом в приговоре установлено, что Журавлев А.Н. не позднее 8 ноября 2004 года с целью сбыта приобрел у неустановленного лица наркотическое средство – марихуану общей массой 77,414 гр., указанное количество наркотического средства расфасовал в свертки из фрагментов журнальных листов для дальнейшего хранения и сбыта. 25 ноября 2004 года в период времени с 18 часов 05 минут до 21 часа 00 минут часть марихуаны массой 8,151 гр. Журавлев А.Н. сбыл М., который был привлечен в качестве посредника для приобретения наркотического средства К. Продолжая умысел на незаконный сбыт наркотических средств 29 ноября 2004 года в период времени с 17 часов 00 минут до 18 часов 30 минут часть марихуаны массой 8,54 гр. Журавлев А.Н. сбыл М., при этом сбыт наркотического средства - марихуаны в обоих случаях происходил под контролем правоохранительных органов. Указанные действия осужденного Журавлева А.Н. квалифицированы судом по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ самостоятельно по каждому эпизоду незаконного сбыта наркотического средства марихуана. Вместе с тем, рассматривая действия Журавлева А.Н., связанные с незаконным сбытом наркотического средства марихуаны как самостоятельные преступления, суд первой и кассационной инстанции не приняли во внимание, что осужденный Журавлев А.Н. действовал с единым умыслом, совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств под контролем работников правоохранительных органов, одному и тому же лицу, в несколько приемов из одного источника наркотических средств, в течение непродолжительного периода времени, следовательно, указанные действия осужденного необходимо квалифицировать как единое продолжаемое преступление, не требующее отдельной квалификации за каждый эпизод, связанный с покушением на незаконный сбыт наркотического средства. Таким образом, действия Журавлева А.Н., связанные с незаконным сбытом наркотических средств 25 и 29 ноября 2004 года, должны быть квалифицированы по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, как единое продолжаемое преступление, наказание по которой должно быть назначено с учетом правил ст. 66 ч. 3 УК РФ. Из материалов дела следует, что Журавлев А.Н. признан виновным, в том числе за совершение трех приготовлений к незаконному сбыту наркотических средств. Согласно ч. 2 ст. 66 УК РФ, срок и размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации за оконченное преступление. В соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и "к" (или) "к" части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации. При назначении Журавлеву А.Н. наказания суд признал смягчающими обстоятельствами его активное способствование раскрытию и расследованию преступления, заявление об участии в изобличении других участников незаконного сбыта наркотических средств. Отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено. Следовательно, назначаемое ему по ст.ст. 30 ч.1, 228.1 ч.1 УК РФ наказание с учетом ч. 1 ст. 62 УК РФ не может превышать 2 лет 8 месяцев лишения свободы, а по ст. ст.ст. 30 ч.1, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ 6 лет 8 месяцев лишения свободы. По приговору Ленинского районного суда г. Мурманска от 21 ноября 2005 года Журавлев А.Н осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере. Преступление совершено 15 июня 2005 года в г. Мурманске, при изложенных в приговоре обстоятельствах. Юридическая оценка действиям Журавлева А.Н. по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 2281 УК РФ судом дана правильно. Доводы осужденного о переквалификации его действий по приговору от 21 ноября 2005 года со ст. 30 ч. 1, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ на ст. 228 ч.2 УК РФ несостоятельны, поскольку эти доводы опровергаются исследованными в суде и приведенными в приговоре доказательствами, а именно: показаниями самого осужденного о том, что с мая 2005 года он стал заниматься сбытом наркотических средств; свидетелей – сотрудников милиции О., П., о том, что в УФСКН стала поступать информация о том, что Журавлев А.Н. занимается сбытом наркотических средств; результатами ОРМ; протоколами следственных действий, в том числе протоколом личного досмотра Журавлева А.Н., протоколом осмотра и прослушивания фонограмм; заключениями экспертов и другими исследованными доказательствами. Наказание Журавлеву А.Н. по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ назначено в соответствии с требованиями ст. 60, 66 ч.2 УК РФ, с учетом обстоятельств смягчающих наказание, которые суд признал исключительными и назначил наказание с применением ст. 64 УК РФ. Окончательное наказание суд обоснованно назначил по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ. Вместе с тем, изменение приговора Ленинского районного суда города Мурманска от 2 сентября 2005 года, влечет снижение окончательного наказания, назначенного осужденному Журавлеву А.Н.на основании ст. 69 ч.5 УК РФ по приговору Ленинского районного суда города Мурманска от 21 ноября 2005 года На основании изложенного и руководствуясь ст. 407,408 УПК РФ, президиум ПОСТАНОВИЛ: Надзорные жалобы осужденного Журавлева А.Н. удовлетворить частично. Приговор Ленинского районного суда города Мурманска от 2 сентября 2005 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Мурманского областного суда от 27 октября 2005 года в отношении Журавлева А.Н. изменить. Действия Журавлева А.Н. от 25 ноября 2004 года и от 29 ноября 2004 года, за которые он осужден по ст. 228.1 ч.1 УК РФ переквалифицировать на ч.3 ст. 30 ч.1 ст. 228.1 УК РФ и квалифицировать как единое преступление, по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ 3 года 6 месяцев лишения свободы. По ст. 30 ч.1, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ считать осужденным к 4 годам лишения свободы, по ст. 30 ч.1 ст. 228.1 ч. 1 УК РФ с применением ст. 62 УК РФ снизить наказание до 6 лет 8 месяцев лишения свободы, На основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст.30 ч.3,228.1 ч.1, 30 ч.1 ст. 228.1 ч.1, 30 ч.1, 228.1 ч.2 п. «б», 30 ч.1, 228.1 ч. 3.п. «г» УК РФ снизить наказание до 8 лет 2 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Приговор Ленинского районного суда г. Мурманска от 21 ноября 2005 года в отношении Журавлева А.Н. изменить, по ст. 30 ч.1,228.1 ч.3 п. «г» УК РФ считать осужденным с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы. Окончательное наказание, назначенное на основании ст. 69 ч.5 УК РФ снизить до 9 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части судебные решения оставить без изменения. Председательствующий И.Н. Пивцаев