Судья – Мацнева Н.А. Дело №-22- 1741
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Мурманск 26 августа 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Мурманского областного суда в составе
председательствующего Силениеце Н.В.
судей Ганичевой В.В. и Альдергот Н.В.
с участием прокурора Донецкого Д.В.
адвоката Подлипского М. Я.
секретаря Жиделевой Ю.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Мурманске
кассационное представление государственного обвинителя Масловой Е.Л. на приговор Ленинского районного суда г. Мурманска от 7 июля 2010 года, которым
Володченко Г.Б., ***года рождения, уроженец г.***, ранее судимый:
-18.12.2009 года по ч.1 ст.161 УК РФ к 1 году 3 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства (наказание не отбыто);
-12.02.2010 года по двум преступлениям, предусмотренным ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием 5% заработка в доход государства (наказание не отбыто);
- осужден по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Уголовное преследование по ч. 1 ст.228.1, ч.1 ст.24 УПК РФ.
Заслушав доклад судьи Ганичевой В.В., объяснение осужденного Володченко Г.Б. в режиме видеоконференцсвязи и адвоката Подлипского М.Я., возражавших против удовлетворения представления, выступление прокурора Донецкого Д.В., поддержавшего доводы представления, судебная коллегия
установила:
Володченко Г.Б осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств.
Преступление совершено, как установил суд, 25 декабря 2007 года в г.***, при изложенных в приговоре обстоятельствах.
В кассационном представлении ставится вопрос об отмене приговора ввиду нарушения судом уголовного закона при назначении наказания.
Прокурор полагает, что суд неверно назначил окончательное наказание, которое надлежит отбывать осужденному.
Наказание, назначенное по приговорам от 18.12.2009 года и от 12.02.2010 года надлежало сложить на основании ст. 71 УК РФ.
Кроме того, суду следовало присоединить наказание по приговору от 16.03.2007 года, которым он осужден по ст. 161 ч.2 п. г РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, т.к. испытательный срок по данному приговору на момент совершения преступления Володченко не истек, т.е. преступление совершено в период испытательного срока.
Суд в нарушение закона постановил наказание в виде исправительных работ по приговорам от 18.12.2009 года и от 12.02.2010 года исполнять самостоятельно. А судимость по приговору от 16.03.2007 года не указал во вводной части приговора.
Осужденный Володченко Г.Б. в возражениях на представление государственного обвинителя находит доводы прокурора необоснованными. Полагает, что суд постановил правильное решение в отношении постановленных в отношении него приговоров. Обращает внимание, что суд при наличии смягчающих вину обстоятельств, назначил ему наказание без применения ст. 64 УК РФ.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав мнения сторон, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене, ввиду неправильного применения судом уголовного закона.
Назначая осужденному Володченко Г.Б. наказание, суд нарушил требования Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.
Согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ, если судом по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда, то наказание назначается по правилам части 2 либо 3 ст. 69 УКРФ.
Решая вопрос о назначении наказания в соответствии с частью пятой статьи 69 УК РФ лицу, совершившему другое преступление до вынесения приговора по первому делу, суд применяет общие правила назначения наказания по совокупности преступлений. При этом окончательное наказание, во всяком случае, должно быть более строгим, нежели наказание, назначенное за любое из преступлений, входящих в совокупность.
Судом, было установлено, что Володченко Г.Б. был осужден по приговорам от 18.12.2009 года и от 12.02.2010 года к наказанию в виде исправительных работ. На момент постановления приговора, наказание им не отбыто. Однако суд, в нарушение ст. 69 и 71 УК РФ, постановил исполнять наказание по данным приговорам самостоятельно.
Кроме того, обвинительное заключение и материалы уголовного дела содержат сведения о том, что Володченко Г.Б. осужден по приговору от 16.03.2007 года по ст. 161 ч.2 п.г УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Однако, суд без всякой на то мотивировки, не включил данную судимость во вводную часть приговора и не решил вопрос об отмене условного осуждения, не приведя тому обоснований.
Из чего следует, что судом не выполнены требования закона предписывающие в случае установления виновности осужденного еще и в других преступлениях, одни из которых совершены до, а другие после вынесения первого приговора, то наказание по второму приговору назначается вначале по совокупности преступлений, по правилам части пятой статьи 69 УК РФ, и окончательное наказание - по совокупности приговоров, на основании статьи 70 УК РФ.
По настоящему уголовному делу, как установил суд, преступление совершено Володченко Г.Б. 25 декабря 2007 года, т.е. в период испытательного срока по приговору от 16.03.2007 года.
По смыслу статьи 70 УК РФ правила назначения наказания по совокупности приговоров применяются в случаях, когда осужденный после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания совершил новое преступление. Правила статьи 70 УК РФ применяются и тогда, когда лицо в период испытательного срока совершило новое преступление, за которое оно осуждено после его истечения по первому приговору об условном осуждении.
При совершении в течение испытательного срока нового умышленного преступления, относящегося к категории средней тяжести, а также тяжкого или особо тяжкого преступления условное осуждение должно быть отменено. Наказание в этом случае назначается по правилам, предусмотренным статьей 70 УК РФ, и должно быть реальным.
Вышеизложенное свидетельствует о том, что судом нарушены требования ст. 382 УПК РФ, поэтому приговор подлежит отмене, как постановленный с нарушением закона.
На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Ленинского районного суда г. Мурманска от 7 июля 2010 года в отношении Володченко Г.Б. - отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.
Меру пресечения Володченко Г.Б. оставить содержание под стражей.
Кассационное представление удовлетворить.
Председательствующий –
Судьи -