Судья Алисов С.В. Дело номер 22-692/2011 К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е г. Мурманск 12 апреля 2011 г. Судебная коллегия по уголовным делам Мурманского областного суда в составе: председательствующего – Кирюшина А.К., судей - Тимченко В.А. и Головина Ю.Л., при секретаре – Жиделевой Ю.С., рассмотрела в судебном заседании от 12 апреля 2011 г. кассационную жалобу осужденного Кузьмишко Е.В. на вынесенный в апелляционном порядке приговор Октябрьского районного суда г. Мурманска от 17 февраля 2011 г., которым изменен приговор мирового судьи судебного участка № 1 Октябрьского административного округа г. Мурманска от 21 декабря 2010 г., которым Кузьмишко Е.В., *** г.рождения, уроженец г. ***, судимый: - 16 октября 2009 г. по ст. 158 ч. 1 УК РФ к 8 месяцам исправительных работ с удержанием 10% в доход государства, 25 января 2010 г. наказание заменено на лишение свободы на срок 2 месяца 20 дней, освобожденный 21 мая 2010 г. по сроку; - 25 мая 2010 г. по ст. 158 ч. 2 п.п. «а,б» УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ, условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, - 15 декабря 2010 г. мировым судьей судебного участка № 3 Октябрьского административного округа г. Мурманска по ст.ст. 30 ч. 3 и 158 ч. 1, 158 ч. 1 УК РФ, с применением ст.ст. 69 ч. 3, 74 ч. 5, 70 УК РФ, к 1 году 09 месяцев лишения свободы, осужден по ст. 69 ч. 5 УК РФ к 1 году 11 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Приговором Октябрьского районного суда г. Мурманска от 17 февраля 2011 г. приговор изменен, постановлено признать Кузьмишко виновным по ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору от 15 декабря 2010 г. назначить Кузьмишко Е.В. наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Заслушав доклад судьи Тимченко В.А., объяснение адвоката Донецкого В.Б., поддержавшего доводы жалобы, мнение прокурора Макаревич Е.В., полагавшей приговор мирового судьи и постановление суда апелляционной инстанции законными и обоснованными, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А : Кузьмишко признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества. Преступление совершено им 15 сентября 2010 г. в г. Мурманске при изложенных в приговоре обстоятельствах. В кассационной жалобе осужденный Кузьмишко, не оспаривая доказанность своей вины в преступлении и произведенную судом квалификацию его действий, выражает несогласие с приговором в части суровости назначенного ему наказания. Полагает, что суд, исправляя ошибку мирового судьи, должен был смягчить ему не только окончательное наказание по ст. 158 ч. 1 УК РФ. Обращает внимание на наличие у него тяжкого заболевания. Просит изменить приговор суда, и смягчить назначенное ему наказание. Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия находит приговор законным, обоснованным и справедливым, но подлежащим изменению по следующим основаниям. В соответствии со ст. 379 УПК РФ. Как следует из материалов настоящего уголовного дела, оно было рассмотрено мировым судьей в порядке, установленном ст. 316 УПК РФ, то есть без проведения судебного разбирательства. Виновность Кузьмишко в совершении кражи подтверждается материалами уголовного дела, что не оспаривается и в кассационной жалобе. Действиям Кузьмишко дана правильная юридическая оценка. Наказание Кузьмишко назначено в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ соразмерно тяжести совершенного им преступления и данным о его личности. При рассмотрении дела в апелляционном порядке суд смягчил назначенное осужденному окончательное наказание ввиду изменения приговора мирового судьи от 15 декабря 2010 г. вынесенным в апелляционном порядке приговором Октябрьского районного суда г. Мурманска от 04 февраля 2011 г. Обстоятельство, на которое осужденный ссылается в кассационной жалобе, по мнению судебной коллегии, не является достаточным для дальнейшего смягчения назначенного Кузьмишко наказания. Нарушений уголовно-процессуального законодательства при рассмотрении уголовного дела судами первой и апелляционной инстанции не допущено. Вместе с тем, при определении осужденному вида исправительного учреждения, как в приговоре мирового судьи, так и в приговоре суда апелляционной инстанции, не мотивировано назначение осужденному отбывание лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Как следует из обжалуемых приговоров и материалов дела, Кузьмишко признан виновным в совершении умышленного преступления небольшой тяжести. Окончательное наказание назначено ему по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием назначенным ему по приговору от 15 декабря 2010 г., к которому присоединено частично на основании ст. 70 УК РФ наказание по приговору от 25 мая 2010 г. Указанными приговорами Кузьмишко был признан виновным в совершении умышленных преступлений небольшой и средней тяжести. По смыслу уголовного закона Кузьмишко должен считаться ранее не отбывавшим лишения свободы, поскольку приговором от 16 октября 2009 г. он был осужден к исправительным работам, которые в дальнейшем были заменены ему на лишение свободы. В соответствии со ст. 58 ч. 1 п. «а» УК РФ отбывание лишения свободы лицам, осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести, ранее не отбывавшим лишение свободы, назначается в колониях-поселениях. С учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного суд может назначить указанным лицам отбывание наказания в исправительных колониях общего режима с указанием мотивов принятого решения. Данное требование закона судами первой и апелляционной инстанции не выполнено. Поэтому судебная коллегия считает необходимым изменить состоявшиеся судебные решения, и назначить осужденному Кузьмишко отбывание лишения свободы в колонии-поселении. Кроме того, судебная коллегия считает необходимым переквалифицировать действия Кузьмишко, поскольку 07.03.2011 года в уголовный закон внесены изменения, имеющие обратную силу. Данное изменение квалификации совершенного Кузьмишко преступления не влечет за собой смягчения наказания. Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А : Приговор Октябрьского районного суда г. Мурманска от 17 февраля 2011 г. в отношении Кузьмишко Е.В. изменить. Переквалифицировать действия Кузьмишко со ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием, назначенным ему по приговору мирового судьи судебного участка № 3 Октябрьского административного округа г. Мурманска от 15 декабря 2010 г. окончательно назначить Кузьмишко Е.В. наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев с отбыванием наказания в колонии-поселении. В остальной части этот же приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного – без удовлетворения. Председательствующий Судьи