Мировой судья Ханина О.П.

Судья Ложкина Н.Б. Дело № 22-2162-2011

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Мурманск 29 сентября 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Мурманского областного суда в составе:

председательствующего Саломатина И.А.,

судей Грабельниковой Е.Л., Вахрамеева Д.Ф.,

при секретаре Мининой Д.О.,

рассмотрела в открытом судебном заседании от 29 сентября 2011 года кассационную жалобу осужденного Лебедева В.А. на постановление Полярнозоринского районного суда Мурманской области от 26 июля 2011 года, которым

приговор мирового судьи судебного участка г. Полярные Зори Мурманской области от 24 мая 2011 года в отношении

Лебедева В.А., *** года рождения, уроженца ***, ранее судимого:

- 22 января 2004 года по ч. 2 ст. 213 УК РФ к 3 годам лишения свободы, в силу ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

- 15 апреля 2004 года по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в силу ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

- 31 марта 2005 года по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 1 году лишения свободы, в силу ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение отменено, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения наказаний по приговорам от 22 февраля 2004 года и 15 апреля 2004 года окончательно к 3 годам 3 месяцам лишения свободы, освобожден 23 апреля 2008 года по отбытии срока наказания;

- 1 сентября 2010 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ и ч. 1 ст. 228-1 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 5 годам лишения свободы, в силу ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 5 лет; 12 мая 2011 года условное осуждение отменено с направлением для отбывания наказания в колонию общего режима;

- осужденного по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания по приговору от 01 сентября 2010 года окончательно к 5 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, изменен:

- из описательно-мотивировочной части приговора исключено указание на наличие в действиях Лебедева В.А. отягчающего наказание обстоятельства в виде рецидива преступлений, из резолютивной части - на отбывание наказания в колонии строгого режима;

- для отбывания лишения свободы Лебедеву В.А. назначена колония общего режима.

Заслушав доклад судьи Грабельниковой Е.Л., пояснения осужденного Лебедева В.А. с применением средств видеоконференц-связи и выступление адвоката Антас К.А., поддержавших кассационную жалобу, мнение прокурора Шиловской Ю.М., полагавшей необходимым оставить постановление без изменения, судебная коллегия

установила:

В кассационной жалобе осужденный Лебедев В.А., не оспаривая доказанность своей вины и квалификацию содеянного, выражает несогласие с постановлением суда, ссылаясь на то, что исключение такого отягчающего обстоятельства как рецидив преступлений, должно влечь за собой снижение наказания, но суд апелляционной инстанции необоснованно этого не сделал. Просит изменить постановление и снизить ему наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит её обоснованной, а постановление суда апелляционной инстанции – подлежащим изменению по следующим основаниям.

Неправильное применение уголовного закона и несправедливость приговора, в силу п. 3,4 ч. 1 ст. 379 УПК РФ, являются основанием для изменения приговора.

Проверив приговор мирового судьи в апелляционном порядке, суд апелляционной инстанции пришел к правильному выводу о том, что вина Лебедева В.А. в совершении инкриминируемого преступления подтверждена имеющимися в материалах уголовного дела доказательствами, его действиям дана правильная юридическая оценка. Условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства мировым судьей соблюдены.

Суд апелляционной инстанции обоснованно исключил из описательно-мотивировочной части приговора мирового судьи указание на наличии такого отягчающего обстоятельства, как рецидив преступлений и изменил осужденному вид исправительного учреждения, в котором ему надлежит отбывать лишение свободы, с исправительной колонии строгого режима на колонию общего режима.

Вместе с тем, вывод суда апелляционной инстанции об отсутствии оснований для смягчения Лебедеву В.А. наказания, является ошибочным.

Так, мотивируя свой отказ, суд указал, что исключение рецидива не повлияло на степень тяжести преступления, обстоятельства дела не изменились, а назначенное наказание фактически находится в пределах ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Однако, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства, в силу положений ч. 2 ст. 60 УК РФ, учитываются при назначении наказания и влияют на его вид и размер. В соответствии с ч. 5 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений влечет более строгое наказание, а также иные последствия, предусмотренные законодательством Российской Федерации

Таким образом, поскольку суд первой инстанции назначил Лебедеву В.А. наказание с учетом совершения им преступления в условиях рецидива, то исключение этого отягчающего обстоятельства должно повлечь за собой смягчение приговора, независимо от того, что размер назначенного осужденному наказания находится в пределах ч. 1 ст. 62 УК РФ.

С учетом изложенного судебная коллегия считает необходимым изменить оба судебных решения и снизить Лебедеву В.А. наказание на один месяц как за совершенное преступление, так и по совокупности приговоров.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ судебная коллегия,

определила:

Приговор мирового судьи судебного участка г. Полярные Зори Мурманской области от 24 мая 2011 года и постановление Полярнозоринского районного суда Мурманской области от 26 июля 2011 года в отношении Лебедева В.А. изменить:

Снизить Лебедеву В.А. наказание, назначенное по ч. 1 ст. 158 УК РФ, до 9 месяцев лишения свободы, а наказание, назначенное по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ, - до 5 лет 1 месяца лишения свободы.

В остальной части указанные судебные решения оставить без изменения.

Кассационную жалобу Лебедева В.А. – удовлетворить.

Председательствующий:

Судьи: