Судья Кувшинов И.Л. Дело № 22-132/2012

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Мурманск 17 января 2012 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Мурманского областного суда в составе:

председательствующего Кирюшина А. К.

судей Шайдуллина Н.Ш. и Иванова А.А.,

при секретаре Мининой Д.О.,

рассмотрела в открытом судебном заседании 17 января 2012 года кассационную жалобу осужденного Никитенко А.В. на постановление Ловозерского районного суда Мурманской области от 24 ноября 2011 года, которым ходатайство осужденного

НИКИТЕНКО А.В., _ _ года рождения, уроженца г. _ _, осужденного по приговору от 18.03.2004 года по ст. 105 ч. 2 п. «а,к» УК РФ к 15 годам лишения свободы, по ст. 158 ч. 1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения назначенных наказаний окончательно к 16 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием первых 6 лет в тюрьме, а оставшегося срока в исправительной колонии строгого режима,

о приведении указанного приговора в соответствие с изменениями, внесенными в уголовный закон, удовлетворено и постановлено считать Никитенко А.В. осужденным по приговору от 18.03.2004 года по ст. 105 ч. 2 п. «а,к» УК РФ (в редакции Федерального закона от 13.06.1996 года) к 15 годам лишения свободы, по ст. 158 ч. 1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 г. № 26-ФЗ) к 1 году 4 месяцам лишения свободы, на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем полного сложения назначенных наказаний окончательно к 16 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием первых 6 лет в тюрьме, а оставшегося срока в исправительной колонии строгого режима,

Заслушав доклад председательствующего, а также мнение прокурора Пименовой Е.В., полагавшей постановление суда изменить, с применением к ст. 158 ч. 1 УК РФ ФЗ -420 от 7 декабря 2011 года и смягчении назначенного наказания, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Осужденный Никитенко А.В. обратился в Ловозерский районный суд Мурманской области с ходатайством о приведении приговора от 18.03.2004 года в соответствие с действующим законодательством.

Судом постановлено указанное выше решение.

В кассационной жалобе осужденный Никитенко А.В., выражая несогласие с постановлением суда, находит его вынесенным с нарушением норм уголовного законодательства.

В обоснование указывает, что Федеральным законом от 29.06.2009 года №141-ФЗ предел наказания, назначаемый с применением ст. 62 УК РФ, снижен до двух третей от максимального размера наказания, в связи с чем, полагает, суд необоснованно оставил без снижения наказания, назначенного по ст. 105 УК РФ.

Необоснованной считает ссылку суда на ч. 3 ст. 62 УК РФ, поскольку наказание по приговору суда было назначено с учетом трех четвертей от верхнего предела наказания, предусмотренного санкцией статьи.

На основании изложенного просит постановление суда изменить.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит постановление суда на момент его вынесения законным и обоснованным, однако в настоящее время подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 10 Уголовного кодекса Российской Федерации уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание.

В соответствии с Федеральным законом РФ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» от 07 марта 2011 года в ст.158 ч.1 УК РФ внесены изменения, согласно которым из санкции названного закона исключен низший предел наказания в виде исправительных работ и ареста, что улучшает положение осужденного.

Учитывая приведенные обстоятельства, суд обоснованно переквалифицировал действия Никитенко А.В. на ст. 158 ч. 1 УК РФ в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 г. № 26-ФЗ, что не является основанием к смягчению назначенного ему наказания, поскольку за данное преступление Никитенко А.В. назначено лишение свободы, где нижний предел не был предусмотрен.

Вместе с тем, согласно ст. 62 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 июня 2009 года №141-ФЗ) при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и при отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

На этом основании, суд первой инстанции правомерно снизил назначенное наказание по ст. 158 ч. 1 УК РФ до 1 года 4 месяцев лишения свободы, а также окончательное, назначенное по совокупности с преступлением, предусмотренным ст. 105 ч. 2 п.п. «а, к» УК РФ, на 2 месяца.

Вопреки доводам жалобы осужденного, положения Федерального закона от 29 июня 2009 года №141-ФЗ в части назначения наказания по ст. 105 УК РФ не улучшают положение осужденного, так как закон содержит ограничения, установленные ч. 3 ст. 62 УК РФ, в связи с чем, не могут быть применены при разрешении ходатайства о пересмотре приговора.

Таким образом, оснований для отмены или изменения постановления по доводам, приведенным в кассационной жалобе, не имеется.

Вместе с тем, на момент рассмотрения кассационной жалобы, в действие вступил ФЗ-420 от 7 декабря 2011 года.

В ст. 56 УК РФ внесены изменения, согласно которым наказание в виде лишения свободы может быть назначено осужденному, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ.

Из приговора видно, что Никитенко впервые совершил преступление небольшой тяжести, у него отсутствуют отягчающие наказание обстоятельства. Следовательно, данная норма уголовного закона улучшает положение осужденного и должна быть применена к осужденному.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия вновь назначает Никитенко по ст. 158 ч. 1 УК РФ наказание, не связанное с лишением свободы, а затем окончательное, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Постановление Ловозерского районного суда Мурманской области от 24 ноября 2011 года в отношении осужденного НИКИТЕНКО А.В. изменить.

Назначить Никитенко А.В. за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ исправительные работы сроком на 1 год с удержанием из заработка 20% в доход государства.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 105 ч. 2 п.п. «а, к» и 158 ч. 1 УК РФ, путем полного сложения, окончательно назначить ему лишение свободы сроком на 15 лет 4 месяца.

В остальной части это же постановление оставить без изменения, а кассационную жалобу Никитенко А.В. - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: