1 инстанция: 44у-54/10
Несвит В.В.
Кассационная инстанция:
Судья Уфимцева А.З. (председательствующий)
Судьи Карабанова Г.И., Степина М.П.
Кассационная инстанция:
Судья Аверков Ю.В. (председательствующий)
Судьи Стахорская О.Л., Радченко Л.Ф. (докладчик)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
суда надзорной инстанции
город Магадан 16 сентября 2010 года
Президиум Магаданского областного суда в составе:
Председательствующего: Чижовой В.К.,
членов президиума: Мирошниковой С.В. и Нестеренко Т.Н.,
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденных Вейне В.А. на кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 29 декабря 2009 года.
Заслушав доклад судьи Марченко Е.Г., изложившей обстоятельства дела, содержание судебного решения, мнение прокурора Магаданской области Умриха А.В., поддержавшего доводы надзорной жалобы и просившего об отмене кассационного определения судебной коллегии от 29 декабря 2009 года, президиум
УСТАНОВИЛ:
Приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 17 апреля 2008 года
Вейне В.А., ... не судимый
осужден по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 17 апреля 2008 года.
В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 19 мая 2006 года по 16 августа 2006 года.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 11 июня 2008 года приговор от 17 апреля 2008 года оставлен без изменения.
Постановлением президиума Магаданского областного суда от 3 декабря 2009 года кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда отменено, дело направлено на новое кассационное рассмотрение.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 29 декабря 2009 года приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 17 апреля 2008 года оставлен без изменения.
В надзорной жалобе осужденный Вейне В.А., просит об отмене кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 29 декабря 2009 года, с направлением дела на новое кассационное рассмотрение.
В обоснование своих доводов указывает, что после отмены определения судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 11 апреля 2009 года, его кассационная жалоба на приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 17 апреля 2008 года была направлена на новое кассационное рассмотрение. При повторном кассационном рассмотрении уголовного дела 29 декабря 2009 года в составе судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда принимала участие судья Радченко Л.Ф., которая ранее принимала участие в данном деле в качестве прокурора при кассационном рассмотрении дела 11 июня 2008 года и высказывала мнение в части назначенного ему наказания по эпизоду покушения на сбыт наркотических средств 18 мая 2006 года, несмотря на то, что по данному эпизоду уголовное преследование в отношении него было прекращено. Считает, что в нарушение уголовно-процессуального закона он не был своевременно извещен о дате, времени и месте проведения повторного судебного заседания суда кассационной инстанции, поскольку извещение ему было направлено позднее 14 суток до дня судебного разбирательства. Полагает, что судом было нарушено его право на защиту в суде кассационной инстанции, так как назначенный ему адвокат не пытался выйти с ним на связь, и не выработал с ним позицию защиты.
Проверив материалы уголовного дела в порядке ст.410 УПК РФ, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного Вейне В.А., президиум находит определение суда кассационной инстанции Магаданского областного суда от 29 декабря 2009 года подлежащим отмене по следующим основаниям.
В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 61 УК УПК РФ Судья, прокурор, следователь, дознаватель не может участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее участвовал в производстве по делу в качестве дознавателя, следователя, прокурора в производстве по данному уголовному делу;
Согласно разъяснениям, содержащимся в определении Конституционного суда РФ от 20 декабря 2005 года № 474-О, статья 62 УПК Российской Федерации обязывает судью, равно как и других участников уголовного судопроизводства, при наличии предусмотренных в законе оснований для отвода устраниться от участия в производстве по уголовному делу, а в том случае, если он не устранился, предоставляет сторонам право заявить судье мотивированный отвод.
По данному делу указанные требования закона не соблюдены.
Как следует из материалов уголовного дела, в рассмотрении дела судом кассационной инстанции 11 июня 2008 года в отношении Вейне В.А. участвовала в качестве прокурора Радченко Л.Ф., при этом обвинительный приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 17 апреля 2008 года, которым Вейне В.А. осужден по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, оставлен без изменения.
Постановлением президиума Магаданского областного суда от 3 декабря 2009 года кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 11 июня 2008 года отменено, дело направлено на новое кассационное рассмотрение (т. 4л.д.185).
При повторном кассационном рассмотрении жалобы осужденного Вейне В.А. 29 декабря 2009 года Радченко Л.Ф. принимала участие в суде кассационной инстанции в качестве судьи - докладчика.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 29 декабря 2009 года приговор Магаданского городского суда от 17 апреля 2008 года, которым Вейне В.А. осужден по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, оставлен без изменения (т. 4л.д. 212-215)
Таким образом, Радченко Л.Ф., ранее участвовавшая в качестве прокурора при рассмотрении кассационной жалобы осужденного Вейне В.А. в суде кассационной инстанции 11 июня 2008 года, участвовала в рассмотрении этого же дела судом кассационной инстанции в качестве судьи 29 декабря 2009 года, что является нарушением приведенных требований ст. 61 УПК РФ и разъяснений Конституционного Суда РФ, и влечет безусловную отмену кассационного определения Магаданского областного суда от 29 декабря 2009 года.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Надзорную жалобу осужденного Вейне В.А. удовлетворить.
Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 29 декабря 2009 года отменить, материалы уголовного дела в отношении Вейне В.А. направить на новое кассационное рассмотрение в судебную коллегию по уголовным делам Магаданского областного суда в ином составе судей.
Председательствующий: подпись. В.К.Чижова
Верно:
Судья Магаданского областного суда Е.Г. Марченко