1 инстанция:44у-29/10
Марченко Е.Г.
Кассационная инстанция:
Судья Уфимцева А.З. (председательствующий)
Судьи Аверков Ю.В. (докладчик), Павлинова Н.И.
1 инстанция:
Бычкова Г.Г.
Кассационная инстанция:
Судья Матвеева А.В. (председательствующий)
Судьи Аверков Ю.В. (докладчик), Карабанова Г.И.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
суданадзорнойинстанции
г. Магадан30 августа 2010 года
Президиум Магаданского областного суда в составе:
Председательствующего: Чижовой В.К.,
членов президиума: Нестеренко Т.Н., Гаджиевой С.А., Мирошниковой С.В.
рассмотрел уголовное дело по надзорным жалобам осужденных Орлова С.В. и Шимко Е.Н. на кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 25 июня 2008 года,
Заслушав доклад судьи Жиделева Д.Л. изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, заслушав осужденного Орлова С.В. участие которого в судебном заседании обеспечено в режиме видеоконференц-связи, адвокатов Русакова Н.И. и Цыганкова Е.И., мнение заместителя прокурора Магаданской области Борисенко В.А., президиум
УСТАНОВИЛ:
Приговором Ольского районного суда Магаданской области от 29 июня 2007 года
Орлов С.В.,
..., ранее несудимый
признан виновным и осужден по:
- ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа,
- п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, без штрафа,
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно определено наказание в виде 8 лет 3 месяцев лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Шимко Е.Н.,
..., судимого
- 04 апреля 2005 года Ольским районным судом по ч. 1 ст. 228 УК РФ к штрафу в размере 5 000 рублей
оправдан по ч. 2 ст. 228, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в связи с отсутствием в его действиях составов преступлений.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 03 октября 2007 года приговор Ольского районного суда от 29 июня 2007 года в отношении Орлова С.В. и Шимко Е.Н. отменен и дело направлено на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе со стадии судебного разбирательства.
Приговором Ольского районного суда Магаданской области от 04 марта 2008 года:
- Орлов С.В. признан виновным и осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы, без штрафа, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 2 месяцам лишения свободы, без штрафа.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно определено Орлову С.В. наказание в виде 8 лет 5 месяцев лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
- Шимко Е.Н. признан виновным и осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 4 месяцам лишения свободы, без штрафа.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно определено Шимко Е.Н. наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 25 июня 2008 года приговор Ольского районного суда Магаданской области от 04 марта 2008 года оставлен без изменения.
Постановлением судьи Магаданского областного суда от 01 сентября 2008 года в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Шимко Е.Н. о пересмотре приговора Ольского районного суда Магаданской области от 04 марта 2008 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 25 июня 2008 года отказано.
Постановлением судьи Магаданского областного суда от 22 декабря 2008 года в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Орлова С.В. о пересмотре приговора Ольского районного суда Магаданской области от 04 марта 2008 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 25 июня 2008 года отказано.
Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 25 января 2010 года в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Орлова о пересмотре приговора Ольского районного суда Магаданской области от 04 марта 2008 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 25 июня 2008 года отказано.
Постановлением заместителя Председателя Верховного Суда РФ от 28 мая 2010 года отменено постановление судьи Верховного Суда РФ от 25 января 2010 года и возбуждено надзорное производство, в связи с тем, что при рассмотрении уголовного дела в суде кассационной инстанции Магаданского областного 25 июня 2008 года принимал участие судья, который ранее при рассмотрении этого же дела в кассационном порядке 3 октября 2007 года уже высказал свое мнение по предмету рассмотрения.
В надзорной жалобе осужденный Орлов С.В. просит об отмене кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 25 июня 2008 года с направлением дела на новое кассационное рассмотрение. Свои доводы мотивирует тем, что в рассмотрении уголовного дела 25 июня 2008 года принимал участие судья Магаданского областного суда Аверков Ю.В., который ранее участвовал в рассмотрении этого же дела в кассационном порядке 03 октября 2007 года.
В надзорной жалобе осужденный Шимко Е.Н. приводит аналогичные доводы, изложенные в надзорной жалобы осужденным Орловым С.В.
Проверив материалы уголовного дела в порядке ст.410 УПК РФ, обсудив доводы надзорных жалоб осужденных, президиум находит определение суда кассационной инстанции Магаданского областного суда от 25 июня 2008 года, подлежащим отмене по следующим основаниям.
В соответствии с ч.2 ст.63 УПК РФ судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде второй инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого же уголовного дела в суде первой инстанции или в порядке надзора, а равно в новом рассмотрении того же дела в суде второй инстанции после отмены приговора, определения, постановления, вынесенного с его участием.
Согласно Определению Конституционного Суда Российской Федерации от 01 ноября 2007 года № 800-0-0 не должен участвовать в рассмотрении уголовного дела судья, который ранее принимал решения по вопросам, вновь ставшим предметом судебного заседания. В такого рода случаях недопустимость повторного участия судьи в судебном заседании по тем же вопросам не зависит от того, было или не было отменено вышестоящим судом принятое с его участием решение.
Этот вывод в полной мере распространяется на судей, принимавших участие в рассмотрении уголовного дела в суде второй инстанции, поскольку в силу требований ст.ст.373, 379 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобам и представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора и иного судебного решения.
По данному делу указанные требования закона не соблюдены.
Как следует из материалов дела кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 03 октября 2007 года приговор Ольского районного суда Магаданской области от 29 июня 2007 года в отношении Орлова С.В. и Шимко Е.Н. отменен и дело направлено на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе со стадии судебного разбирательства.
В состав суда кассационной инстанции входил судья Аверков Ю.В.
На вновь постановленный приговор Ольского районного суда от 04 марта 2008 года были поданы кассационное представление и кассационные жалобы, которые кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 25 июня 2008 года, в состав которой входил судья Аверков Ю.В., оставлены без удовлетворения.
Таким образом, в составе обоих судебных коллегий судья Аверков Ю.В. являлся докладчиком по делу в отношении Орлова С.В. и Шимко Е.Н. ( т.4 л.д.188-205, т.6 л.д.92-111).
Повторное участие одного и того же судьи в рассмотрении одного и того же уголовного дела в суде второй инстанции после отмены приговора, не соответствует требованиям ч.2 ст.63 УПК РФ.
С учетом этого, определение суда кассационной инстанции Магаданского областного суда от 25 июня 2008 года подлежит отмене с направлением на новое кассационное рассмотрение.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Надзорные жалобы осужденных Орлова С.В. и Шимко Е.Н. удовлетворить.
Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 25 июня 2008 года в отношении Орлова С.В. и Шимко Е.Н. отменить, материалы уголовного дела направить на новое кассационное рассмотрение в судебную коллегию по уголовным делам Магаданского областного суда в ином составе судей.
Председательствующий-В.К.Чижова
Копия верна:Подпись
Судья Магаданского областного судаД.Л. Жиделев